Правило тонкой капитализации — что это?

Правило тонкой капитализации — что это?

Предприятие в процессе своей деятельности часто привлекает инвестиции. Иногда объем этих инвестиций начинает превышать размер своего капитала. Тогда становится актуальным такое понятие, как тонкая капитализация (ТК).

Что собой представляет тонкая капитализация

Тонкая, или недостаточная, капитализация – это состояние фирмы, при котором размер займов многократно превышает свой капитал. То есть деятельность предприятия обеспечивается не за счет уставного капитала, а за счет сторонних источников. Понятие ТК используется во множестве стран. В большинстве государств обнаруженная тонкая капитализация может вызывать подозрения в попытке ухода от уплаты налогов.

В связи с этим существуют правила ТК. Их суть, а также само определение недостаточной капитализации раскрывается в письме Минфина №03-08-05 от 26 мая 2010 года. В нем указано, что эти правила необходимы для предупреждения налоговых злоупотреблений. Последние могут возникнуть при скрытом разделении дивидендов между участниками. Фирма переводит дивиденды, однако делает это под видом погашения процентов.

Правила недостаточной капитализации устанавливаются статьей 269 НК РФ. Она регламентирует контролируемый долг перед иностранными компаниями. В пунктах 2-4 статьи 269 указано, что для фирм с непокрытыми контролируемыми обязательствами устанавливаются особые правила расчета процентов.

ВАЖНО! Правила ТК действуют тогда, когда долг превышает более чем в 3 раза капитал фирмы. Размер последнего прописан в строке 1300 «Итого по разделу 3» бухгалтерского баланса. К этому значению прибавляется размер долга предприятия по налогам.

Когда начинает работать правило тонкой капитализации

Правило ТК актуально для российских ЮЛ, у которых есть контролируемый долг перед иностранной фирмой. Контролируемая задолженность подразумевает обязательства перед следующими лицами:

  • Иностранная фирма, которая владеет более 25% уставного капитала заемщика.
  • Российское ЮЛ, считающееся зависимым от иностранной фирмы лицом. Предполагается, что эта фирма владеет более 25% уставного капитала заемщика.
  • Другие фирмы, если лица, указанные в предыдущих пунктах, являются поручителем или гарантом по задолженности.

Правило актуально тогда, когда долг перед лицами, приведенными выше, превышает капитал самой фирмы в три раза.

Суть правила тонкой капитализации

Если обнаружены сопутствующие обстоятельства, фирма должна признать некоторый размер процентов в структуре расходов для целей обложения. Размер этот определяется в регламентированном порядке, который будет приведен ниже.

Если проценты по долгу больше установленного размера процентов, разница считается дивидендами, уплачиваемыми нерезиденту. Эти дивиденды будут облагаться налогом на прибыль. Ставка составляет 15% на основании пункта 3 статьи 284 НК РФ. Налог удерживается заемщиком, который считается налоговым агентом на основании пункта 3 статьи 275 НК РФ.

Как рассчитать тонкую капитализацию

Норма процентов определяется на заключительную дату квартала или месяца. Если фирмой взят заем в иностранной валюте, ее нужно перевести в рубли в соответствии с курсом ЦБ на день перевода. Перевод % в рубли исполняется в соответствии с курсом на завершающий день месяца, за который они начислены. Для определения размера процентов, который нужно учесть в структуре расходов, нужно сначала определить коэффициент капитализации. Для его расчета используется эта формула:

(Сумма обязательств (свой капитал * доля участия нерезидента) / 3)

Максимальная сумма процентов определяется по этой формуле:

Проценты за квартал или месяц / коэффициент капитализации

Рассмотрим пример. Компания обладает этими финансовыми характеристиками:

  • Доля участия иностранного лица составляет 50%.
  • Размер контролируемого долга равен 1 миллиону рублей.
  • Проценты за третий квартал составляют 10 000 рублей.
  • Значение строки 1300 баланса составляет 60 000 рублей, кредитовое сальдо по счету 68 – 110 000 рублей. Собственный капитал – это сложение этих значений. То есть он составит 170 000 рублей.

Сначала нужно определить коэффициент капитализации: (1 000 000 (170 000 * 0,5) / 3). То есть коэффициент составит 3,92.

После этого нужно найти предельную сумму процентов: (10 000 / 3,92). Максимальная сумма процентов составит 2 551,02 рублей. То есть в третьем квартале возможно учесть только 2 551 рублей. Остаток составит 7 449 рублей (10 000 – 2 551). Он не может быть включен в структуру расходов. Этот остаток будет считаться дивидендами. С него будут удерживаться налоги.

ВАЖНО! В том случае, если объем капитала фирмы является отрицательным, и коэффициент, и предел процентов будут нулевыми.

Изменения законов в области тонкой капитализации в 2017 году

В 2017 году вступили в силу некоторые изменения, касающиеся ТК. Они остаются актуальными и в 2018 году. Корректировки были выполнены на основании ФЗ №25 «О внесении изменений в статью 269 НК РФ» от 15 февраля 2016 года. Нормативный акт вступил в силу 1 января 2017 года. Основная цель внесения изменений – предупреждение необоснованного обременения налогами. Рассмотрим все положения, установленные ФЗ №25:

  • Наименьший порог участия иностранного ЮЛ в доле фирмы составил 25%. Ранее он был равен 20%. Этот показатель используется для определения контролируемой задолженности.
  • Судебный орган имеет право признать контролируемым долг резидента страны по обязательствам, не прописанным в статье 269 НК РФ. Задолженность признается контролируемой в том случае, если удалось установить, что заключительная цель выплат по обязательствам – это выплаты иностранным лицам или ЮЛ, зависимым от иностранных компаний.
  • С 2017 года проценты по займам внутри страны не нужно нормировать. Исключение – средства, выданные в качестве займа нерезидентом, который владеет более 25% фирмы.

В новом законе указано, что долги не могут считаться контролируемыми, если они взяты у следующих лиц:

  • Иностранные фирмы, считающиеся эмитентами облигаций, которые обращаются на рынке.
  • Иностранные фирмы, получающие доход от облигаций.
  • Банки, независимые от отечественной фирмы, обеспечивающие выполнение обязательств лицами. Условие: долг не погашался ни нерезидентом, ни зависимыми от него лицами.

С 2017 года законы стали либеральнее. Часть положений (к примеру, последнее) негласно использовалось и в 2016 году.

Использование правил тонкой капитализации на практике

ЮЛ должны учитывать правила тонкой капитализации. В частности, существующие нормы делают любые значительные платежи, отправленные иностранной компании, фактором налоговых рисков. Нужно также принять во внимание позицию судов. Как правило, решения принимаются в сторону доначисления налогов.

На практике суды часто используют положения статьи 269 НК РФ в своих интересах. В этих же интересах могут неверно интерпретироваться международные договоры. Нужно учитывать, что огромная часть платежей нерезидентам внутри одной группы могут попасть под обновленные нормы, то есть платежи становятся рискованными.

Тонкая капитализация – это правила, ограничивающие возможность скрытого распределения дивидендов под видом выплаты процентов по долговым обязательствам между аффилированными лицами.

Для определения предельного размера процентов, признаваемых расходом в целях налогового учета, сделаем следующие шаги:

Шаг 1

Проверяем, является ли задолженность по долговому обязательству контролируемой.

Контролируемая задолженность – это непогашенная задолженность по долговому обязательству в одном из случаев, предусмотренных в критерии 1.

Критерий 1

  • Перед иностранной компанией, прямо или косвенно владеющей более 25% уставного капитала заемщика;
  • Перед российской компанией, являющейся аффилированным лицом вышеуказанной иностранной организации;
  • По займу или кредиту, если такое аффилированное лицо или непосредственно иностранная компания выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства.

Критерий 2

Размер задолженности более чем в 3 раза превышает размер собственного капитала российской организации-налогоплательщика.

Для целей налогового учета под собственным капиталом (СК) понимается разница между активами и обязательствами (без учета налоговых обязательств).

То есть собственный капитал рассчитывается как:

СК = Итого активы – Итого обязательства + Налоговые обязательства

Если налогоплательщик – российская компания имеет контролируемую задолженность (выполняется критерий 1) и сумма этой задолженности превышает собственный капитал более чем в 3 раза на конец отчетного периода, то применяется правило тонкой капитализации.

Шаг 2

Рассчитываем Коэффициент капитализации.

Кк = Сумма контролируемой задолженности / (СК * Доля владения УК * 3),

где Кк — коэффициент капитализации;

Доля владения УК – доля прямого или косвенного участия иностранной организации в уставном капитале российской организации.

Шаг 3

Рассчитываем фактический размер начисленных процентов.

Шаг 4

На последнее число отчетного (налогового) периода определяем предельный размер процентов, включаемых в состав расходов для целей налогового учета:

Предельный размер процентов = Начисленные проценты / Кк

Шаг 5

Положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами приравнивается в целях налогового учета к дивидендам, уплаченным иностранной организации. Сумма таких дивидендов облагается налогом по ставке 15%.

Пример

Российская компания «Карандаш” владеет 70% долей компании «Ластик”, а иностранная компания «Sticker” владеет 80% долей компании «Карандаш”.

Имеется следующая информация по компании «Ластик” на 31.03.2018г.:

28.02.2018г. компания «Карандаш” предоставила компании «Ластик” заем 40.000.000 руб. по ставке 25% годовых.

(a) Определите предельный размер процентов, который будет признан в налоговом учете на 31.03.2018г.

(b) Рассчитайте размер процентов, признаваемых дивидендами, и налог с дивидендов.

Решение

  • Проверяем выполняется ли одновременно два критерия

Компания «Sticker” косвенно владеет компанией «Ластик” и доля такого владения составляет:

80% * 70% = 56%

То есть критерий 1 выполнен: доля владения (прямого или косвенного) иностранной компании российской компанией более 25%.

Определим размер превышения суммы займа над размером собственного капитала (СК) компании «Ластик”:

CК*3 = (100.000.000 – 95.000.000 + 3.000.000)*3 = 24.000.000 < 40.000.000

Критерий 2 также соблюден и размер займа более, чем в 3 раза превышает размер СК.

  • Рассчитаем коэффициент капитализации

Кк = Сумма контролируемой задолженности / (СК * Доля владения УК * 3),

Кк = 40.000.000 / (8.000.000 * 56% * 3) = 40.000.000 / 13.440.000 = 2.98

  • Рассчитаем фактический размер процентных расходов

40.000.000 * 25% *31 / 365 = 849.315 руб.

  • Рассчитаем предельный размер процентов, принимаемых для целей налогового учета

Предельный размер = Начисленные проценты / Кк

849.315 / 2.98 = 285.005 руб.

  • Определим размер процентов, признаваемых дивидендами, и налог с дивидендов

Добавить в «Нужное»

Актуально на: 22 мая 2019 г.

Термин «тонкая капитализация» характеризует такое финансовое состояние компании, когда объем заемных средств существенно превышает ее собственный капитал. В этом случае деятельность компании финансируется не за счет вложений ее собственников в уставный капитал, а за счет привлечения заемного финансирования. В отдельных странах это может рассматриваться как метод налоговой оптимизации или и вовсе попытка уйти от уплаты налогов.

Ведь проценты по заемным средствам, уплачиваемые кредитору, уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль, а национальное законодательство некоторых стран может предусматривать «льготное» налогообложение полученных процентов по сравнению с дивидендами.

Тонкая капитализация в НК

НК не содержит термина «тонкая капитализация». В то же время правило «тонкой капитализации» заложено в п. 2 ст. 269 НК РФ и касается расчета предельного размера процентов по долговым обязательствам, включаемых в расходы при исчислении налога на прибыль в отдельных случаях (Письмо Минфина России от 17.09.2013 № 03-08-05/38346).

В каких случаях применяется правило «тонкой капитализации»

Правило «тонкой капитализации» применяется к российской организации в отношении ее контролируемой задолженности перед иностранной организацией. Такая контролируемая задолженность представляет собой долговое обязательство, которое возникло перед:

  • иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей 20% и более уставного капитала этой российской организации;
  • российской организацией, признаваемой аффилированным лицом указанной выше иностранной организации;
  • другими организациями, но указанные выше иностранные и российские организации выступают по такому долговому обязательству поручителем, гарантом или иным образом обеспечивают исполнение такого обязательства.

Как работает правило «тонкой капитализации»

В отношении контролируемой задолженности, которая превышает собственный капитал российской организации-заемщика более чем в 3 раза, организация может признать в расходах для целей налогообложения прибыли ограниченную сумму процентов. Она рассчитывается в особом порядке, который рассмотрен нами в отдельном материале.

Если начисленные по контролируемой задолженности проценты превышают предельные проценты, то полученная разница приравнивается к дивидендам, уплачиваемым иностранной организации, и облагается налогом на прибыль по ставке 15% (п. 3 ст. 284 НК РФ). Налог удерживает российская организация-заемщик, которая признается в этом случае налоговым агентом (п. 3 ст. 275 НК РФ).

К доктринам банкротного права, направленным на противостояние недобросовестным манипуляциям со стороны учредителей должника, бенефициаров и иных лиц данной категории, нередко действующих за завесой формально безупречных юридических механизмов, относятся доктрина снятия корпоративной вуали, переквалификации долга в капитал, субординации требований. Данные доктрины, разрабатываемые в соответствии с едиными целями регулирования несостоятельности и зачастую тесно переплетающиеся, вместе с тем, имеют различные правовые последствия. В частности, снятие корпоративной вуали влечет ответственность учредителей должника за вред, причиненный кредиторам; переквалификация долга в капитал – определение истинной природы требования, игнорируя то, в какую законную форму оно облечено; субординация требования – установление справедливой очередности удовлетворения требований кредиторов.

Фактор недостаточной капитализации, так или иначе, имеет определенную степень значения в развитии и применении данных доктрин.

Для целей данного поста выделим три формы капитализации и соответствующих форм недокапитализации юридического лица: изначальная, текущая и в период имущественного кризиса.

Тезис такой: ни одна из названных форм не может быть основанием жесткой модели субординации требований. Встраивание фактора недостаточной капитализации в доктрину субординации возможно только в рамках мягкой модели, способной учитывать определенные обстоятельства.

Изначальная капитализация – это регламентированный законом размер уставного капитала при создании юридического лица. Императивное требование о размере уставного капитала выше минимального отсутствует. Можно предположить, что недокапитализация, в данном случае выражается в адекватности уставного фонда предполагаемым объемам деятельности. Вместе с тем, прямая связь между изначальной капитализацией и защитой прав кредиторов в контексте доктрины субординации отсутствует (в отличие от ответственности КДЛ за убытки, причиненные кредиторам, где такую связь возможно установить). Значительный размер уставного капитала может быть в дальнейшем уменьшен известными корпоративному праву способами. Кроме того, уставный капитал – величина условная, его рыночная оценка может сильно снизиться, он может быть потрачен. В тоже время, корпорации с минимальным уставным капиталом могут вполне успешно реализовывать свои проекты, проявлять должную заботу об интересах кредиторов и добросовестно планировать удовлетворение их требований из получаемого дохода, но оказаться в кризисной финансовой ситуации в результате событий, которые невозможно было спрогнозировать. Поэтому, как указал ВС РФ в Обзоре, очередность требования КДЛ, возникшего на начальном этапе осуществления должником предпринимательской деятельности, может быть понижена только, если будет установлено злоупотребление с точки зрения банкротного права. На фоне этого, безоговорочная жесткая субординация требований КДЛ не будет соответствовать действующему законодательству и сложившимся предпринимательским реалиям, особенно если учитывать ее свирепство с обратной силой.

Пункт 4 ст. 65.2 ГК РФ, обязывающий участника корпорации «участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены настоящим Кодексом, другим законом или учредительным документом корпорации», также не содержит императивного предписания создать уставный капитал адекватно предполагаемым объемам деятельности. В данной норме речь идет о формировании имущества, не только при создании, но и в ходе дальнейшей деятельности корпорации. Имущество корпорации способно увеличиваться и источниками его образования являются не только собственные ресурсы, переданные участниками в качестве вклада, но и заемные средства, прибыль и т.п.

Вследствие этого, текущая капитализация оценивается с точки зрения добросовестного корпоративного управления, исходя из сферы бизнеса, текущих объемов деятельности, особенностей технологий и уровня рисков. Здесь соотношение способов капитализации (собственных и заемных средств) имеет значение для оценки предпринимательских рисков. Корпорация, финансирующая деятельность в большей степени заемными средствами, увеличивает тем самым риски ведения предпринимательской деятельности и ограничивает возможные потери участников на случай несостоятельности (банкротства), с одной стороны. Но, с другой стороны, и сильная обеспеченность собственными средствами может не спасти от убытков, не связанных с эффективностью управления при вмешательстве негативных внешних обстоятельств.

Следует сказать, что факторы изначальной и текущей недостаточной капитализации, являются точками соприкосновения доктрин снятия корпоративной вуали, переквалификации и субординации. Ближе всего, как свидетельство злоупотребления корпоративной формой – к доктрине снятия корпоративной вуали, позволяющей преодолеть границы ограниченной ответственности участников корпорации за убытки, причиненные кредиторам (тут нужно оговориться, что наша субсидиарка и зарубежный пирсинг несколько отличаются). Ведь привилегия ограниченной ответственности стимулирует предпринимательские риски, связанные, с максимизацией благосостояния участников. В тоже время, ни один правовой принцип, в том числе принцип ограниченной ответственности, не может обеспечивать защиту от злоупотреблений со стороны учредителей, нарушающих права и законные интересы заинтересованных лиц, кредиторов. Поэтому, в случае недостаточности средств для покрытия убытков в результате недобросовестного управления, ответственность несут КДЛ. Вместе с тем, предпринимательская деятельность не сводится только к вопросам капитализации, а осуществляется также иными различными способами. Поэтому фактор недокапитализации сам по себе не достаточен ни при решении вопроса о снятии корпоративной вуали, ни при определении судьбы требования.

Фактор недостаточной капитализации играет важную роль в становлении доктрины субординации требований, учитывая тесное взаимодействие доктрин субординации и переквалификации долга в капитал, которые могут иметь как самостоятельное развитие, так и интегрироваться, особенно на начальном этапе развития. Доктрина переквалификации способна преобразовать долговое требование в качестве вклада в капитал, но при этом учитывает множество иных обстоятельств, наряду с недокапитализацией, свидетельствующих о корпоративной природе требования (например, увеличение степени контроля над корпорацией в результате сделки, цели использования заемных средств, источники погашения и др.).

Как показывает опыт отечественного и иностранных правопорядков, критерий недокапитализации, применяющийся, зачастую, в качестве одной из отправных точек доктрины субординации требований (через переквалификацию), терял свое значение в качестве самодостаточной основы в ходе ее дальнейшего развития. Доктринальные исследования и судебная практика неизбежно приходили к выводу о необходимости поиска иного, истинно банкротного критерия применительно к отношениям, возникающим в связи с подчинением требований в деле о банкротстве. Субординация требований кредиторов, являясь исключительным институтом банкротного права, требует своего обоснования исходя из существующей правовой действительности в сфере несостоятельности. В связи с чем, фактор финансирования корпоративной формы в период имущественного кризиса по праву занял определяющее место в доктрине субординации, осуществляемой по мягкой модели (т.к. при реализации жесткой модели субординации никакие критерии, кроме тех, которые касаются статуса КДЛ, не принимаются во внимание (например, сравниваемые в научной литературе модели германской жесткой и австрийской мягкой субординации).

Если кого-то заинтересовали эти мысли, вызвали критику, присоединяйтесь к обсуждению)

Всем хорошего дня, здоровья, позитивного настроения!

admin

Добавить комментарий