Нелицензионное

Нелицензионное

Виталий Комлев, заместитель генерального директора ООО «Ключ-консалтинг»

Журнал «Директор по безопасности»

И к этому следует добавить множество и разнообразие компьютерных программ, необходимых для организации работы различных специалистов, создания локальных сетей, формирования интегральных банков данных и обеспечения работы серверов, IT-коммуникации, их защиты и обеспечения безопасности. Суммы получаются весьма впечатляющими.

Вот и идут руководители организаций и технические специалисты на использование отдельных нелицензионных программ, не задумываясь иногда о том, что подобная экономия имеет ярко выраженную обратную сторону. И дело не только в том, что «пиратское ПО» не гарантирует надежной и бесперебойной работы, данные программы не позволяют рассчитывать на своевременное обновление и техническую поддержку, установка нелегальных копий подвергает риску заражения компьютера вирусами, вследствие чего можно вообще потерять важную информацию.

Серьезные затраты может повлечь за собой и возможный отказ поставщиков компьютерной техники выполнять гарантийные ремонтные работы, ссылаясь на установку нелицензионного ПО. Со всем этим при определенных условиях еще можно справиться, имея в организации соответствующих специалистов. Более значительным минусом в этой ситуации является то, что, согласно п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), программные продукты признаются интеллектуальной собственностью, которая подлежит охране, а п. 1 ст. 1259 ГК РФ установлено, что они охраняются как литературные произведения. У автора (разработчика) компьютерной программы (лица, творческим трудом которого она создана) возникает на нее наряду с личными неимущественными правами (неотчуждаемыми и непередаваемыми) исключительное право. В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК РФ, правообладатель вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Следовательно, за нарушение авторских и смежных прав, выразившихся в использовании нелицензионного ПО, организация, должностные лица и пользователи могут быть привлечены к серьезной гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, выразившееся в использовании нелицензионного ПО, предусматривается ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ). Уголовная ответственность, по ч. 2 ст. 146 УК РФ, наступает в случае, если стоимость используемого нелицензионного ПО характеризуется как крупный ущерб, причиненный правообладателю, и превышает 50 тыс. руб. В данном случае противоправное деяние наказывается штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 мес, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо лишением свободы на срок до 2 лет.

В случае, если общая стоимость используемого нелицензионного ПО превышает 250 тыс. руб., размер ущерба, причиненного правообладателю, оценивается как особо крупный. В этом случае совершенное деяние, в соответствии с ч. 3 ст. 146 УК РФ, наказывается лишением свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.

По этой же части – ч. 3 ст. 146 УК РФ – наказывается нарушение авторских и смежных прав, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно лицом с использованием своего служебного положения.

При практическом применении ст. 146 УК РФ, как правило, применяется методика подсчета ущерба, причиненного авторам и правообладателям незаконными действиями по контрафакции и распространению ПО, объявленная письмом Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере». Названная методика предусматривает определение ущерба при нарушении авторских прав с применением таких инструментов, как исчисление различных видов ущербов, включая моральный, ущерб деловой репутации, упущенная выгода от нарушения авторских прав и др. По существу, данная методика определения ущерба предусматривает возможность учета при определении его размера практически всех существующих на сегодня возможных видов материального и нематериального вреда.

По общему правилу, к уголовной ответственности по ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права в организации привлекаются лица, которые принимают соответствующее управленческое решение. Как правило, это руководители организации, реже лица, возглавляющие отдельные подразделения. Такое решение может принять и фактический руководитель организации. Иные лица (системные администраторы, фактические пользователи контрафактного ПО) могут привлекаться за незаконное использование ПО в организации как соучастники в случаях, когда они вносят определенный вклад в принятие решения об использовании контрафактных экземпляров объектов авторского права.

Отдельно следует сказать о случаях, когда в организации незаконно используется ПО без принятия на то какого-либо управленческого решения. Например, в том случае, если системный администратор самовольно установил контрафактное ПО на компьютеры организации. В этом случае руководитель организации может избежать уголовной ответственности. За незаконное использование объектов авторского права будет отвечать лицо, фактически принявшее решение об использовании нелицензионного ПО. В приведенном примере это системный администратор организации.

В соответствии с существующим в российском уголовном законодательстве разделением преступления, связанные с нарушением авторских и смежных прав, относятся к преступлениям против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19 УК РФ).

Заслуживает внимания, на мой взгляд, и то обстоятельство, что, в соответствии с п. 5 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее – УПК РФ), уголовные дела по поводу незаконного использования объектов авторского права считаются уголовными делами публичного обвинения. Это означает, что, руководствуясь нормами п. 3 ст. 21 УПК РФ, руководитель следственного органа, следователь, а также дознаватель с согласия прокурора уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего (в нашем случае – обладателя авторского права). Говоря простым языком, прекратить уголовное преследование не удастся даже в том случае, если, например, представитель фирмы Microsoft Corporation заявит о том, что он не имеет претензий и не настаивает на привлечении виновного к ответственности (как это было, например, в ходе процесса над учителем сельской школы в Пермском крае).

Об активности применения данных мер ответственности свидетельствует тот факт, что, по данным осуществляющей компьютерный аудит компании Softline, в 2009 г. в России было выявлено около 7 тыс. преступлений, ответственность за которые предусматривается по ст. 146 УК РФ (некоторым успокаивающим моментом может служить то, что штрафом и условным сроком заканчивается 80 % всех дел, дошедших до суда; в том же самом 2009 г. было вынесено лишь шесть приговоров с реальным сроком наказания).

Административная ответственность

За нарушение авторских и смежных прав при общей стоимости используемых контрафактных программ менее 50 тыс. руб. виновное лицо привлекается к административной ответственности по ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). За данное правонарушение законодательно предусматриваются следующие виды наказания:

• для граждан: административный штраф в размере от 1,5 до 2 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;

• для должностных лиц: административный штраф в размере от 10 до 20 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;

• для юридических лиц: административный штраф в размере от 30 до 40 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения.

Прошу обратить внимание на то, что санкции за рассматриваемое правонарушение предусматривают конфискацию как нелицензионного ПО, так и «материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения» (ст. 7.12 КоАП РФ). Говоря другими словами, даже при незначительной стоимости выявленного контрафактного ПО виновное лицо может лишиться своего имущества – компьютера, являющегося орудием совершения административного правонарушения.

Говоря об административной ответственности за использование нелицензионного ПО, следует принимать во внимание и предусмотренную ст. 2.1 и 2.10 КоАП РФ возможность одновременного привлечения к ответственности как юридическое лицо, так и иное виновное лицо организации. А это означает, что в случае, если факт использования нелицензионного ПО подтвердится, к административной ответственности по ст. 7.12 КоАП РФ могут быть привлечены не только организация и ее руководитель, но и конкретный работник, в трудовые обязанности которого (по трудовому договору или должностной инструкции) входит обеспечение соблюдения в организации требований по работе с ПО. Например, таковым может быть системный администратор, ответственный за использование в работе организации лицензионного ПО, который в нарушение своих трудовых обязанностей не принял меры по недопущению установки или своевременного удаления незаконно используемого ПО.

Дополнительные вопросы, связанные с привлечением к административной и уголовной ответственности

Вышеприведенные положения наглядно свидетельствуют, что вид ответственности за использование нелицензионного ПО непосредственно зависит от стоимости контрафактных программ. Стоимость используемого контрафактного ПО определяется экспертом в ходе специального исследования – экспертизы. При определении общей стоимости используемого «пиратского» ПО соответствующий привлеченный специалист обязан будет исходить из стоимости лицензионного ПО, реализуемого в розницу. При этом, как свидетельствует практика, за основу в расчетах берется самая высокая цена, существующая на рынке. Следовательно, весьма сложно сказать заранее, какое количество программ должно быть установлено на компьютере, чтобы санкции ограничились административным наказанием. Окончательный вердикт эксперта зависит от конкретного ПО, поскольку стоимость некоторого специализированного ПО уже может грозить уголовным разбирательством, а распространенные пользовательские программы, которые стоят гораздо меньше, даже в своей совокупности могут уложиться и в административные рамки.

Нарушения, связанные с использованием контрафактного ПО, можно разделить на две группы.

В первом случае нарушения связаны с использованием полного нелицензионного софта. В данном случае у пользователя нет ни одного законно приобретенного экземпляра той или иной программы.

Во втором случае пользователь в процессе своей деятельности выходит за пределы договорных условий (условий лицензионного соглашения) по использованию ПО. Второй вариант создает видимость легального и официального использования ПО, дает возможность получать обновления используемого ПО и пользоваться технической поддержкой разработчика ПО. Нарушения в данном случае выявляются лишь при проведении контрольных мероприятий или на основании данных объективного технического контроля (например, в последнее время основными разработчиками лицензионного ПО широко применяется метод сравнения правообладателем данных лицензионного соглашения с данными служб технической поддержки разработчика, отслеживающих объем использованного пользователем пакета обновления).

Общее между ними то, что как в первом, так и во втором случаях эксперты будут исходить из стоимости незаконно используемого ПО.

И, говоря о дополнительных условиях привлечения виновных к ответственности, считаю необходимым подчеркнуть, что федеральное законодательство не позволяет привлекать за одно и то же деяние, связанное с нарушением авторских прав, одновременно и к административной, и к уголовной ответственности. Однако привлечение правонарушителя к административной или к уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав не исключает возможности одновременного его привлечения к гражданско-правовой ответственности. Более того, возможность привлечения правонарушителя к гражданско-правовой ответственности не исключается и в случае принятия в отношении лица решения, связанного с отказом от привлечения его к уголовной или административной ответственности (что, в частности, нашло отражение в п. 5 письма ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»).

Использование нелицензионного компьютерного программного обеспечения (ПО) – серьезное нарушение принятых нормативных актов. За него предусмотрена ответственность как для коммерческих, так и для некоммерческих образований. В зависимости от степени проступка, может накладываться различный вид ответственности.

Административная ответственность

Согласно Кодексу о правонарушениях административного характера, административная ответственность накладывается за эти действия с ПО:

  • Реализация нелицензионного ПО.
  • Сдача в прокат.
  • Прочие формы неправомерного использования.

Ответственность предполагается и в том случае, если на ПО указаны неверные сведения о производителе, месте изготовления, владельце авторства. Все перечисленные правонарушения ведут к наложению штрафа на фирму. Кроме того, нелицензионное ПО конфискуется на основании статьи 7.12 Кодекса об административных проступках №195 от 30.12.01 года. Рассмотрим размеры штрафов:

  • 1 500-2 000 рублей для ФЛ, эксплуатирующих ПО в качестве частного лица.
  • 10 000-20 000 рублей в отношении должностных лиц.
  • 30 000-40 000 рублей для ЮЛ.

Под должностными лицами подразумевается генеральный директор, системные администраторы и другие сотрудники. Интересна судебная практика по наложению штрафов. В частности, есть решение Ульяновского суда от 13.03.2007 года. В рамках этого дела суд постановил, что недостаточно установить факт использования нелицензионного ПО. Нужно также предоставить доказательство того, что эксплуатировалось обеспечение с целью извлечения выгоды.

Нужно принимать во внимание, что конфискация ПО предполагает значительные риски. В частности, из компании могут быть изъяты компьютеры. Соответствующее решение было принято одним из областных судов. Обосновано оно тем, что под воспроизведением ПО понимается его запись в ПК. Поэтому к расходам на выплату административных штрафов нужно добавить убыток от приостановки деятельности. Однако, как правило, само оборудование не конфискуется. ПО просто удаляется из памяти ПК.

Гражданско-правовая ответственность

Под гражданско-правовой ответственностью понимается ответственность перед лицом, владеющим авторскими правами на ПО. Предусмотрены следующие формы наказания, обозначенные в статье 1301 ГК РФ:

  • Возмещение убытков. В рассматриваемом случае правообладатель должен предоставить в суд размер убытков с документами, обосновывающими его.
  • Оплата компенсации, размер которой определяет сам судебный орган. Размер компенсации в данном случае может составлять от 10 000 до 50 000 рублей. Альтернативный вариант – компенсация в размере двойной стоимости ПО. Стоимость обеспечения будет такой же, что и при легальном использовании ПО.

Выбор формы ответственности (из приведенных вариантов) осуществляется самим правообладателем. Последнему нужно или доказать размер ущерба, или выбрать вариант с компенсацией. Она выплачивается даже в том случае, если никакого ущерба не было.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность налагается на основании части 2 статьи 146 УК РФ. В этой статье установлено наказание за неправомерное применение предметов авторского права. К предмету права относится в том числе программное обеспечение. Уголовная ответственность актуальна только для граждан, а не для ЮЛ. Однако это не значит, что использование ПО на предприятии не будет уголовным преступлением. Просто наказание будет применено к конкретному сотруднику. Рассмотрим варианты уголовной ответственности:

  • Штраф в объеме до 200 000 руб.
  • Штраф в объеме зарплаты или прочего дохода за 18 или меньше месяцев.
  • Обязательный труд протяженностью до 480 часов.
  • Исправительный или принудительный труд продолжительностью до 2 лет.
  • Тюремное заключение до 2 лет.

Уголовная ответственность, на основании положений статьи 146 УК РФ, наступает только при нарушении в крупном размере. Правонарушение признается особо крупным в том случае, если стоимость ПО составляет более 100 000 рублей.

ВАЖНО! Уголовная ответственность накладывается только в том случае, если в действиях лица имелся умысел. То есть эксплуатация обеспечения предполагает получение прибыли. Предварительно в компанию направляется предупреждение о том, что применение ПО без лицензии незаконно. Если лицо игнорирует предписание, оно привлекается к ответственности.

Использование нелицензированного ПО крайне редко влечет за собой лишение свободы. Обычно на виновное лицо накладывается штраф. Если правонарушение совершено в крупном размере, лицо приговаривается к условному лишению свободы.

Установление факта неправомерного применения нелицензированного ПО

Контролем деятельности компании занимается Министерство по борьбе с экономическими преступлениями. Основанием для проверки фирмы являются свидетельства того, что фирма занимается незаконной деятельностью. К примеру, это может быть жалоба от правообладателя или агентства по защите авторских прав, распространителя ПО.

Кто именно будет нести ответственность за нелегальное использование ПО

Ответственность за нелегальное применение ПО несет в большинстве случаев руководитель фирмы. Связано это с тем, что именно он одобряет введение нелицензированного ПО на предприятии. Однако ответственность может накладываться и на других лиц, которые пользовались обеспечением умышленно и извлекали из этого выгоду.

Иногда руководитель не может признаваться виновным.

Актуально это в том случае, если он не принимает решение об использовании обеспечения. К примеру, в компании работает системный администратор, который следит за состоянием и содержанием компьютеров.

Именно системный администратор скачивает нелицензионное ПО. В рассматриваемом случае ответственность будет нести системный администратор. Степень наказания будет зависеть от того, сам ли системный администратор принимал решение о скачивании софта или же он действовал под давлением руководства. Однако ответственность не будет отменена в любом случае. Связано это с тем, что системный администратор мог отказаться от скачивания софта или удалить его.

К СВЕДЕНИЮ! Не избегут ответственности и обычные сотрудники компании без соответствующих полномочий. К примеру, обычный специалист несет ответственность тогда, когда он знал о незаконности использования ПО, но не предпринял действий по его удалению.

Судебная практика свидетельствует о том, что ответственность накладывается обычно на генерального директора. Объясняется это тем, что именно это лицо в компании выделяет средства на приобретение обеспечения. Реже наказывается системный администратор. Ответственность на него накладывается на основании того, что этот специалист отвечает за состояние компьютерной системы. Использование нелицензионного ПО обозначает, что системный администратор не выполняет свои обязательства в полной мере.

Каков риск привлечения к ответственности

Строже всего контролируются крупные компании, имеющие множество контрагентов. Следовательно, именно они несут наибольший риск привлечения к ответственности. Малые фирмы проверяются менее строго. Субъекты малого бизнеса довольно часто используют ПО без лицензии, однако не все эти организации привлекаются к ответственности.

Нелицензионное программное обеспечение – это в первую очередь нарушение авторских прав. Расследованием нарушений и преступлений в сфере компьютерных программ и баз данных занимаются органы полиции.

Поводы, чтобы полиция заинтересовалась

Самое распространенное – это заявление самого правообладателя. Второе – это обнаружение нарушений непосредственно самими сотрудниками правоохранительных органов в результате тех или иных проверок.

Также это может быть сообщение о нарушениях из любых иных источников, в том числе СМИ. Если в новостях проскочит такая информация, то полиция обязана проверить, так ли это на самом деле.

Сообщения некоммерческих организаций. Чтобы было понятно, возьмем для примера очень распространенный продукт «1 С», за соблюдением авторских прав по этому продукту на территории РФ отвечает Некоммерческое партнерство поставщиков программных продуктов (НПППП), и любой человек может оставить у них на сайте заявление о том, что где-то используется нелицензионный продукт «1 С», и это сообщение будет проверено.

Меры наказания

Ответственность за нарушение авторских прав бывает двух видов: административная и уголовная.

Административная ответственность предусмотрена статьей 7.12 КоАП РФ: для физических лиц штраф от 1500 до 2000 рублей, для должностных лиц – от 10 000 до 20 000 рублей и для юридического лица – от 30 000 до 40 000 рублей.

Штраф будет наложен не только за использование, но и за нелегальное скачивание обновлений. То есть если у вас стоит лицензионное программное обеспечение, но вы скачали пиратское обновление, тоже будет наложен административный штраф, и такая судебная практика уже есть.

Кроме наложения штрафа, у вас может быть конфисковано всё контрафактное программное обеспечение и, что самое неприятное, будет конфисковано всё оборудование, на котором этот софт был установлен.

Административная ответственность наступает только в том случае, если совокупная стоимость нелицензионного программного обеспечения не превышает 100 000 рублей.

Если же она превышает 100 000 рублей, тогда наступает уголовная ответственность по части 2 статьи 146 УК РФ (нарушение авторских и смежных прав).

Для того чтобы установить стоимость используемого лицензионного программного обеспечения, полиция обращается непосредственно к правообладателю, и правообладатель выдает справки о стоимости – естественно, берутся самые высокие рыночные цены.

По части 2 статьи 146 УК РФ ответственность градируется от штрафов в 200 000 рублей до лишения свободы до 2 лет, а если это деяние нанесло ущерб более 1 миллиона, либо было совершено должностным лицом или группой лиц по предварительному сговору, тогда наказание уже более серьезное – от принудительных работ на 5 лет до лишения свободы на 6 лет со штрафом 0,5 миллиона рублей.

Как правило, в ходе доследственной проверки по заявлению об использовании нелицензионного программного обеспечения (ПО) полиция выписывает компании предписание о проверке ПО, которое ею используются.

У компании есть немного времени для того, чтобы либо представить в полицию действующие лицензии, либо написать, что нелицензионного ПО у них нет.

Это делается для того, чтобы потом сотрудники и руководители не могли ссылаться на свою неосведомлённость, после того как они всё проверили и ответили. Если потом у них все-таки это нашли, значит, они пошли на это сознательно и сознательно ввели в заблуждение правоохранительные органы.

Помимо того, что может быть наложен административный штраф или возбуждено уголовное дело, потерпевший правообладатель может также заявить гражданский иск в суд, где потребует возмещение нанесенного ущерба.

Статья 1301 ГК РФ защищает права правообладателей и устанавливает ряд компенсаций за использование нелицензионного ПО.

При этом надо оговориться, что очень часто правообладатели действительно не знают, что их ПО используется пиратским способом, и зачастую узнают об этом от правоохранителей, когда к ним приходят те самые запросы о стоимости того или иного их ПО.

Компенсации достаточно жесткие: от стоимости использованного нелицензионного ПО в двукратном размере до компенсации от 10 000 рублей до 5 миллионов.

Такой разброс из-за того, что бывают очень разные программы. Одно дело, вы скачали Windows 10, и другое дело – какую-то очень маленькую программку для прослушивания музыки. Суд в каждом конкретном случае разбирается, какой именно программой пользовались и какой именно вред нанесен. При этом считается каждая программа не в совокупности, а каждая программа, которая установлена, и неважно, использовалась она или нет. Для того чтобы был установлен факт использования нелицензионного ПО, достаточно его наличия.

Если правообладатель после всех этих мер (уголовного дела и компенсации по суду) не успокоился и хочет крови, у него и такая возможность есть. Статья 1253 Гражданского кодекса РФ позволяет правообладателем обратиться в прокуратуру с требованием о ликвидации компании-нарушителя.

Если прокуратурой будет установлено, что компания-нарушитель неоднократно (более 2 раз) использовала нелицензионное ПО, то прокуратура в этом случае сама выйдет в суд с таким ходатайством.

Как видите, штрафы и ответственность за нелицензионное ПО ни в коей мере не могут сравниться со стоимостью этого ПО.

После того как Российская Федерация вступила в ВТО, чтобы навести порядок на рынке ПО, именно для серьезных иностранных компаний были введены такие жесткие меры, вплоть до уголовной ответственности, многомиллионных штрафов и ликвидации компании-нарушителя.

Распространенные мифы

Накажут только того, кто это ПО создал. Нет.

Накажут всех, и того, кто создал это пиратское ПО, кто взломал, написал или скопировал, кто его распространял, и того, кто его использовал. На практике больше всех достается тем, кто использовал.

Миф второй – скачал по ошибке, ответственности не будет, потому что не было прямого умысла.

Нет.

Дело в том, что данный состав преступления или правонарушения охватывает как прямой, так и косвенный умысел. Совсем не важно, хотели вы этим воспользоваться или просто полюбопытствовали. Сам факт того что вы это сделали, подразумевает, что вы это сделали осознанно, такова судебная система в России.

Миф третий – компьютеры могут изъять только по решению суда. Нет, по административному делу без всякого решения суда тоже будут изъяты компьютеры, а также для проведения исследования в рамках доследственной проверки могут быть изъяты носители с ПО.

Четвёртый миф – мне очень нравятся хакеры, это воины добра, которые несут свободу в наш мир. Нет.

В случае с ПО и софтом хакеры – это преступная организация с многомиллиардными доходами, которая извлекает прибыль преступным путем.

Пятый миф – проще скачать на торренте, посмотреть, что это такое, а если не понравится, то удалить. Нет.

Правообладатели идут в ногу со временем, и у них на официальных сайтах есть либо урезанная бесплатная версия, чтобы вы действительно могли понять, что это такое, либо они дают бесплатный промежуток времени, в течение которого вы можете попробовать ту или иную программу.

Лучше всех, оговоримся, дела обстоят в Швейцарии. Не успокоился и хочет крови. У него и такая возможность есть. Хакеры – это воины добра. Внимание! Это новелла незнания закона не освобождает от его ответственности. Таким образом на вас наложат не только штраф, так же и налоговая может на это внимание обратить. Бывало. Сталкивались.

Сегодня мы поговорим о нелицензионном ПО. Какая ответственность? При каких обстоятельствах наступает? Как с этим обстоят дела в других странах? И в конце развенчаем 5 самых распространенных мифов.

Итак, нелицензионное ПО это в первую очередь нарушение авторских прав. Кто занимается расследованием нарушений и преступлений в сфере компьютерных программ и баз данных? А именно это и называется программным обеспечением. Безусловно полиция. Какие могут быть поводы для того, что бы полиция заинтересовалась? Их не так уж и много. Самое распространенное-это заявление самого правообладателя. Второе-это обнаружение нарушений самими сотрудниками полиции в результате тех или иных проверок. Так же и налоговая может на это внимание обратить. Третье-это сообщение о нарушении из любых других источников в том числе и СМИ. Если в СМИ будет такая информация полиция обязана проверить так ли на самом деле. Ну и естественно различные не коммерческие организации. Что я имею ввиду? Возьмем для примера продукт очень распространенный не windows , 1С. За соблюдением авторских прав по этому продукту на территории РФ отвечает не коммерческое партнерство поставщиков программных продуктов (НП ППП) и любой гражданин может оставить у них на сайте в том числе и анонимно заявление о том что там-то и там-то используется нелицензионный продукт 1С. Это сообщение будет обязательно проверенным. Вот как обстоят дела на сегодняшний день. Ответственность за нарушение авторских прав бывает двух видов: административная и уголовная. Рассмотрим более подробно каждый из видов.

Административная ответственность.

Административная ответственность предусмотрена статьей 7.12 КоАП РФ для физических лиц штраф от 1 500 до 2 000 рублей. Для должностных лиц штраф от 10 000 до 20 000 рублей. Для юридических лиц штраф от 30 000 до 40 000 рублей. Штраф будет наложен не только за использование. Внимание это новелла в нашем законодательстве, но и за нелегальное скачивание обновлений, т.е. если у вас стоит лицензионное программное обеспечение, вы скачали пиратское обновление тоже будет наложен административный штраф, такая судебная практика уже есть. Надо обратить ваше внимание, что в случае административной ответственности не только будет наложен штраф, но будет конфисковано все контрафактное программное обеспечение и что самое неприметное, будет конфисковано все оборудование на котором это контрафактное ПО было установлено.

Таким образом на вас наложат не только штраф, а его можно наложить сразу на все три категории, т.е. на гендиректора, на главбуха и еще на какого-то сотрудника и на само юр лицо, но так же у вас изымут все компьютеры на которых было установлено пиратское ПО. И это все законно. И никто вам не будет возмещать стоимость этого оборудования. Нужно оговориться, что административная ответственность наступает только в том случае, если совокупная стоимость ПО нелицензионного не превышает 100 000 рублей. Если же она превышает 100 000 рублей. То наступает уголовная ответственность.

Уголовная ответственность.

Часть 2 статьи 146 УК РФ «Нарушение авторских и смертных прав» как раз охватывает использование нелицензионного ПО. Для того, что бы установить стоимость использования лицензионного ПО полиция обращается непосредственно к правообладателю и правообладатель выдает справки о стоимости того или иного программного обеспечения, и естественно, берутся самые высокие рыночные цены.

По части 2 ответственность градируется от штрафа 200 000 рублей до лишения свободы до 2 лет. А если же это деяние нанесло ущерб более 1 000 000 рублей, либо было совершено должностным лицом или группой лиц по предварительному сговору, то наказание уже более серьезное. От принудительных работ сроком до 5 лет, до лишения свободы на 6 лет и штраф 500 000 рублей. Надо заметить, что одновременно и административная и уголовная ответственность применяться не могут, что-либо одно.

Как в правило в правило в ходе до следственной проверки по тому или иному заявлению об использовании нелицензионного ПО полиция выписывает предписание компании о проверке программного обеспечения, которое используется. У компании есть немного времени для того что бы представить полиции лицензии действующие, либо написать, что таких программ нет. Третьего варианта не дано. Зачем это делается? Здесь есть небольшой подвох. Это делается для того, что бы потом сотрудники и руководители не могли ссылаться на свою неосведомленность. Когда они ответили, они все проверили. Так это работает. И если потом у них все-таки нашли, значит они пошли на это сознательно, сознательно ввели в заблуждение правоохранительные органы. Будьте очень бдительны, когда к вам приходят такие запросы. Кроме того незнание закона не освобождает от его ответственности.

Реальный кейс из практики. Генеральный директор по объявлению нанял какого-то «технаря», который ему за деньги установил некое программное обеспечение. Генеральный директор в суде утверждал, что не является специалистом и не смотрел за тем ПО лицензионное или нет. суд отверг все его доводы, признав, что именно генеральный директор несет ответственность за все, что происходит в компании и это его сложности и проблемы , вникал он или не вникал. Было установлено, что программное обеспечение, установленное этим «технарем» неизвестным, кстати, так и не установило его следствие, было нелицензионное и всю ответственность за это понес заказчик, конкретно генеральный директор.

Как я говорил уже ранее, если генеральный директор ставит такую задачу своему подчиненному, то это уже группа лиц по предварительному сговору, т.е. подчиненный тоже понесет ответственность и если это свыше миллиона, то понесет уголовную ответственность, а все потому, что они не понимали, что делали и делали это осознанно. В этом случае правообладатель признается потерпевшим по уголовному делу.

Помимо того, что может быть наложен административный штраф или возбуждено уголовное дело, правообладатель(потерпевший) может так же заявить гражданский иск в суд, где потребовать возмещение нанесенного ущерба. Это гражданско-правовые отношения.

Гражданская ответственность.

Статья 1301 ГК РФ защищает права правообладателей и устанавливает ряд компенсаций за использование нелицензионного ПО. При этом надо оговориться, что очень часто правообладатели действительно не знают, что их программное обеспечение используется пиратским способом и зачастую узнают об этом от правоохранителей, когда к ним приходят те самые запросы о стоимости того или иного их программного обеспечения. Так вот, компенсации достаточно жесткие. От стоимости использованного нелицензионного ПО в двукратном размере до компенсации от 10 000 рублей до 5 000 000 рублей. Почему такой серьезный разброс? Потому что бывают очень разные программы. Одно дело Windows, другое дело какую-то очень маленькую программу ни о чем не значащую. Так вот суд в каждом конкретном случае сам разбирается какой именно программой пользовались и какой именно вред нанесен. При этом, что очень важно, считается каждая программа не в своей области, а прям каждая программа, которая установлена и неважно использовалась она или не использовалась. Для того, что бы был факт использования нелицензионного ПО достаточно его наличие. Это важно.

И если правообладатель после всех этих мер: уголовного дела, компенсации по суду не успокоился и хочет крови, у него и такая возможность есть. Статья ГК РФ 1253 позволяет правообладателю обратиться в прокуратуру с требованием о ликвидации компании нарушителя и если будет установлено прокуратурой, что компания нарушитель неоднократно использовала нелицензионное ПО (более 2-х раз), прокуратура в этом случае сама выйдет в суд с таким ходатайством, скорее всего его удовлетворят. Как вы видите, штрафы и ответственность за нелицензионное ПО ни в кое мере не может сравниться с их стоимостью. Почему так серьезно все стало? Мы все помним, что на горбушке творилось 10 лет назад, мы все помним, что РФ вступило в ВТО и именно для серьезных иностранных компаний в том числе ну и российских были введены такие жесткие меры вплоть до уголовной ответственности, многомиллионных штрафов и ликвидации компаний нарушителя, что бы навести на этом рынке порядок.

Если к вам поступил запрос на проверку лицензионного ПО, что вы должны представить и на что при покупке вы должны будите обратить внимание? Итак, условно разделим на 2 категории: те доказательства и те документы, которые предоставляет сам правообладатель и те документы, которые проводятся по вашей компании. Итак, сам правообладатель может представлять: соглашение, сертификат подлинности,саму коробку, наклейки на нее и т.д. что конкретно от него к вам придет обычно описано на его сайте. Например, у Майкрософта это написано на сайте майкрософтфою.ру. Четко и понятно.

Второй блок- это те документы, которые остаются в вашей компании от того, что вы это приобрели. Ну соответственно: чеки и кассовые документы, если вы это приобретали за наличный расчет, договор, акт и платежные документы, если вы это приобретали за безналичный расчет, так же может быть дарение, переоформление, это тоже должно быть соответствующими документами оформлено. Надо заметить, что государство наводит в этой сфере очень серьезный порядок. Например, во всех средних школах введен стандартный базовый пакет программного обеспечения с соответствующими документами. На федеральном уровне это введено.

Ну и естественно за очень-очень редким исключением должен быть лицензионный договор. Обращайте на это очень пристальное внимание, как бы потом не было хуже. А теперь посмотрим, как борются с нелицензионным ПО в других странах. Далеко ходить не будем начнем с братской республики Беларусь. Там штрафы до 6 000 долларов, если это сделано впервые, а если это сделано повторно, то до 5 лет тюрьмы. В Германии штрафы от 1 000 евро, если это сделано впервые и до 50 000 евро, если это сделано повторно. Лучше всех, оговоримся, дела обстоят в Швейцарии. Там, если вы скачиваете для себя, для личных нужд не для работы, никому это не раздаете, а пользуетесь только сами, смотрите только сами вы ничего не нарушаете. Как вы понимаете в разрезе компании, которая занимается бизнесом это практически невозможно. Это только для своих нужд. Ну видимо это то к чему нам нужно стремиться.

А теперь, как я и обещал, развенчаем 5 самых распространенных мифов.

  • Накажут только изготовителя пиратского ПО. Не так, накажут всех. И тот, кто создал это пиратское ПО, крякнул или написал, или скопировал и тот кто его распространял, и тот кто его использовал. Ну как мы видим по практике, больше всех достается тем, кто использовал. Имейте ввиду, скачивая в интернете нелицензионное ПО, какую-нибудь даже игру, вы автоматически становитесь правонарушителем.
  • Скачал по ошибке, не накажут. Дело в том, что данный состав охватывает в себе как прямой так и косвенный умысел. И совсем неважно хотели вы этим воспользоваться или полюбопытствовать, что это такое. Сам факт того, что вы это сделали подразумевает, что вы это сделали осознанно. Да, такова система судебная в РФ, если вы ставите себе нелицензионное ПО, вы это делаете осознанно. Обращаю ваше внимание на это. Так заведено у нас.
  • Компьютер могут изъять только по решению суда. Это не так. По административному делу без всякого решения суда, тоже будут изъяты компьютеры, а так же для проведения исследований в рамках до следственной проверки то же могут быть изъяты носители с нелицензионным ПО
  • Хакеры-это воины добра, которые несут свободу в наш мир. Наверное, где-то это так и есть. Наверное, в каких то вопросах того же WikiLeaks, например, это действительно так и происходит. Но мы сейчас говорим о программном обеспечении, а не о секрете тех или иных правительств. Так вот, что бы вы понимали, касаемо ПО, софта, хакеры- это преступная организация с многомиллиардными доходами, которая извлекает прибыль преступным путем. Даже если посмотреть на то, что это теневая часть экономики и с них не платятся никакие налоги. Всегда об этом думайте, прежде чем будите скачивать нелицензионное ПО.
  • Проще скачать на торренте, посмотреть, что это такое, не понравится- выкинуть. Сейчас правообладатели идут достаточно в ногу со временем и у них на официальных сайтах есть либо урезанная бесплатная версия, что бы вы могли понять что это такое, либо они дают бесплатный промежуток времени в течение которого вы можете программу ту или иную попробовать и посмотреть. Прошли времена, когда только плати и ничего больше. Сейчас правообладатели тоже гонятся за клиентом и пытаются быть более лояльными к нему. Ну с торрента скачивать тупо опасно.

admin

Добавить комментарий