Инвестиционные товарищества

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

Что такое инвестиционное товарищество

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

• Коммандитное товарищество.
• Простое товарищество.

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

• Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
• ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

• Коммерческие компании.
• ИП.
• Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

• Товарищ.
• Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
• Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

• собственности;
• прав на собственность;
• нематериальных активов;
• деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

• Соглашение.
• Декларация.
• Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

• По соглашению участников.
• Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

• Указание того, что товарищество является инвестиционным.
• Размер вкладов, сроки их внесения.
• Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
• Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
• Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
• Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

• Ответственность за невыполнение условий договора.
• Порядок распределения прибыли от деятельности.
• Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
• Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
• Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
• Условия выхода из ИТ.
• Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
• Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
• Порядок смены управляющего товарищества.
• Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

• Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
• Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Расчет финансового результата

Расчет финансового результата прописывается в специальной форме, утвержденной приказом Минфина от 13.06.2012 г. №77. В форме присутствуют следующие пункты:

• ИНН товарищества, КПП.
• Номер корректировки.
• Отчетный период.
• Дата подачи.
• Название договора ИТ.
• Контактный телефон.
• Показатели с рассчитанной суммы: доход от выбытия, траты на приобретение, размер прибыли, убытка и прочее.

Форму расчета финансового результата можно найти в интернете.

Налогообложение инвестиционного товарищества

На основании ФЗ от 28.11.2011 г. №336 были внесены поправки в НК РФ. Существует 2 группы налоговых обязательств:

1. Общие налоги и сборы. Оплачивает их ответственное лицо.
2. Налоги и сборы одной из сторон товарищества, сформированные из-за участия в ИТ. Оплачивать их должен непосредственно участник.

Если налоги не выплачиваются, ответственность за это несут все участники товарищества. Задолженность выплачивается за счет общих средств ИТ. Если общих средств не хватает, участники несут субсидиарную ответственность.

ВАЖНО! Ответственность участников не ограничена размером их вклада.

Касательно НДС в законе ничего не говорится. Связано это с тем, что деятельность ИТ связана с операциями с ценными бумагами. Эти действия освобождены от начисления НДС на основании пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH

Если о Договоре простого товарищества многие уже слышали неоднократно, то о его младшем брате — инвестиционном товариществе (ИТ) — единицы. А принять этот инструмент на вооружение, однозначно, стоит. Это и законная налоговая экономия, и скрытое владение, и безналоговое рефинансирование. Договор регулируется специальным законом1 и отдельными положениями НК РФ.

1. Цели объединения и вклады.

Совместная инвестиционная деятельность предполагает объединение юридических лиц для вложения общего имущества в объекты инвестирования в целях извлечения прибыли.

Объектами инвестиционной деятельности в понимании все еще действующего закона РСФСР2 являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность.

Вкладами в ИТ могут быть деньги, иное имущество, за исключением подакцизных товаров, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация. Оценка вклада не в денежной форме, производится в порядке, предусмотренном в договоре, или оценщиком.

2. Субъектный состав. Права и обязанности сторон.

Участниками договора — Товарищами могут быть только юридические лица, в том числе иностранные, в том числе некоммерческие.
По своей роли в договоре участники ИТ бывают двух видов:

• Управляющие товарищи — те, кто активно участвуют в деятельности, отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, и

• Товарищи-вкладчики — как правило, участвуют в товариществе пассивно и по его обязательствам отвечают только в пределах своего вклада в совместную деятельность. Их вкладом являются деньги, если иного не предусмотрено договором. Участие Товарищей-вкладчиков не обязательно — вполне все могут иметь статус управляющих товарищей.

Управляющий товарищ правомочен на действия в интересах остальных участников в силу самого договора, доверенность от остальных товарищей ему не требуется. По закону ИТ не может быть негласным, а потому, действуя в интересах всех товарищей, Управляющий раскрывает, что представляет интересы конкретного товарищества, не обозначая участвующих в нем партнеров. Однако вполне возможна ситуация, при которой третьи лица захотят убедиться в широте правомочий лица, действующего от товарищества, на совершение той или иной сделки. В таком случае условия договора все же придется раскрыть, либо лучше заранее выдать соответствующую ему доверенность на управляющего товарища.

Учитывая, что управляющих товарищей может быть несколько, руководящие функции между ними возможно юридически разделить в зависимости от распределенных зон ответственности, например, один Товарищ отвечает за руководство и владение производственным направлением, являясь единственным участником ООО «Производство», второй — за продвижение проекта: его рекламу, поиск новых инвесторов и т.п.

Важный момент: за последствия своих действий в рамках ИТ все управляющие товарищиы несут солидарную ответственность.

Самая главная особенность конструкции — это возможность очень гибкого регулирования отношений сторон, их прав и обязанностей. Закон предусматривает широкие возможности для проработки вопросов:

• управления инвестиционным товариществом (как принимаются решения, кто за что отвечает),

• регулирования отношений товарищей (например, максимальная самостоятельность инициатора проекта или, наоборот, «старшинство» за Товарищем-вкладчиком),

• распределения прибыли (например, частота, пропорционально/непропорционально вкладам и/или активному участию);

• «входа/выхода» (например, каким критериям должен отвечать желающий присоединиться к договору, как происходят расчеты с выходящим участником и т.п.);

• установления различных по объему прав и обязанностей, а также процедуры владения активами инвестиционного товарищества (например, у товарища-вкладчика есть право решающего голоса по вопросам, касающихся отчуждения недвижимого имущества) и т.п.

Договором может быть предусмотрен инвестиционный комитет (включающий в себя всех или часть товарищей), который будет решать самые важные вопросы, например, одобрение определенных сделок, включение в состав новых товарищей и т.д. При этом порядок голосования в комитете возможно определить в договоре по разным вопросам совершенно разными способами (исходя из размеров вкладов, по одному голосу у каждого товарища, иным образом).

Подобно фигуре товарища, ведущего общие дела в простом товариществе, в ИТ выбирается Уполномоченный управляющий товарищ, который, помимо общих обязанностей управляющих товарищей, обязан:

• осуществлять обособленный учет доходов и расходов ИТ;

• открывать банковские счета в интересах ИТ;

• вести налоговый учет в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;

• вести реестр участников договора инвестиционного товарищества (п. 3 ст. 4 ФЗ об ИТ).

Им может быть только российская организация, и именно он выступает «лицом» товарищества во всех реестрах, но о плюсах этого далее.

3. Заключение договора.

Договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению и хранению. По сути, конкретный нотариус ведет соответствующее товарищество. На сайте Федеральной нотариальной палаты в обязательном порядке отражается информация о договоре, его названии, например, Договор Инвестиционного товарищества «Инвестиции будущего», и его уполномоченном управляющем товарище (УУТ). И только. Также один экземпляр договора (или копия) предоставляется в налоговый орган по месту регистрации УТТ. Иные лица информацию об условиях и составе участников договора в открытом доступе получить не могут. Реестр участников ведет только УТТ.

Любые изменения в договор также подлежат нотариальному удостоверению, однако в этом случае прямой обязанности на направление измененного договора в налоговый орган в НК РФ нет (Ст. 24.1 НК РФ). Вместе с тем, состав товарищей налоговый орган все равно узнает из обязательной формы расчета финансового результата товарищества, ежеквартально ему предоставляемой (подробнее далее).

Читайте также: Договорные инструменты построения имущественной безопасности в Группе компаний

Договор может быть заключен путем присоединения к нему нового товарища. В этом случае управляющий товарищ заключает с таким лицом нотариальное соглашение о присоединении, определяющее условия, порядок и сроки внесения новым участником вклада в общее дело. При этом внесение изменений в договор инвестиционного товарищества не требуется.
Максимальный срок договора — 15 лет, при истечении которого нужно совершить ряд отдельных «ликвидационных процедур», предусмотренных законом.

4. Особенности налогообложения в ИТ.

НДС.

Также как и в договоре Простого товарищества, вся деятельность ИТ облагается НДС. Но, если договор реализуется только для скрытого владения долями и акциями и совершения сделок с ними, — этот момент значения уже не имеет (такие сделки НДС не облагаются).

Налог на прибыль, УСН.

Налоги и сборы, возникающие у конкретного товарища в связи с его участием в договоре, каждый участник уплачивает самостоятельно по своей системе налогообложения (п. 1 ст. 24.1 НК РФ). На уровне товарищества налоги с дохода не уплачиваются. Как и в договоре Простого товарищества, упрощенцы могут применять в качестве объекта только «доходы, уменьшенные на величину расходов». Определение налоговых обязательств каждого товарища производится на основании расчета финансового результата ИТ, который осуществляет Уполномоченный управляющий товарищ.

Важный момент! В отличие от договора Простого товарищества в ИТ можно учесть убытки. Общие убытки инвестиционного товарищества можно распределить между товарищами, они учитываются при определении личного налогообложения каждого товарища. Исключение составляют случаи, когда:

• участник выходит из инвестиционного товарищества с отрицательным результатом (оценка возвращаемого имущества или имущественного права меньше оценки, по которой оно было передано по договору инвестиционного товарищества). Тогда убыток не учитывается для целей налогообложения (подп. 12 ст. 278.2 НК РФ, подп. 12 ст. 214.5 НК РФ);

• убытки получены от участия в инвестиционном товариществе в налоговом периоде, в котором налогоплательщик присоединился к ранее заключенному другими участниками договору инвестиционного товарищества, в т. ч. в результате уступки прав и обязанностей по договору иным лицом (п. 1 ст. 283, подп. 11 ст. 214.5 НК РФ).

Налог на имущество организаций. Если это будет предусмотрено договором, все товарищи могут вносить свой вклад в ИТ имуществом. В таком случае налогоплательщиками по налогу на имущество останутся сами товарищи. Каждый товарищ самостоятельно исчисляет и уплачивает налог на имущество, которое он внес по договору инвестиционного товарищества. В отношении имущества, приобретенного или созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками товарищества самостоятельно пропорционально стоимости их вклада в общее дело (п. 1 ст. 377 НК РФ).

В отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками договора товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело.

п. 1 ст. 377 НК РФ

«…исчисляют и уплачивают налог на имущество организаций самостоятельно с учетом условий договора на основании сведений, представляемых лицом, ведущим учет общего имущества товарищей. …»

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 11 декабря 2014 г. №03-05-05-01/63720
Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 августа 2012 г. №03-05-05-01/52

5. Определение финансового результата в ИТ и отчетность

Ежеквартально уполномоченный управляющий товарищ обязан определить прибыль или убыток от деятельности в рамках ИТ нарастающим итогом, пропорционально установленной договором доле участия каждого товарища в прибыли.

Полученные от деятельности ИТ доходы уменьшаются на все произведенные расходы и убытки предыдущих периодов (при их наличии). Если полученная при расчете величина является отрицательной, она признается убытком, а налоговая база — равной нулю. Отдельным расходом ИТ является вознаграждение управляющих товарищей за ведение общих дел, если выплата вознаграждения предусмотрена договором.

Данные финансового результата товарищества по установленной форме3 Уполномоченный управляющий товарищ поквартально направляет в налоговой орган в сроки, установленные для представления налоговой декларации (расчета) по налогу на прибыль организаций). Предварительно копию расчета и сведения о приходящейся на каждого из товарищей доле прибыли (убытка) инвестиционного товарищества УУТ направляет им , чтобы они могли рассчитать налог на прибыль со своей части прибыли.

6. Реестр участников, прикрытое и скрытое владение.

В открытых источниках информация о членах ИТ не размещается. Ведение реестра участников договора и предоставление сведений из него по требованию имеющих на это право государственных органов, иных лиц, осуществляет Уполномоченный управляющий товарищ.

Таким образом, сведения о составе участников договора содержатся в самом договоре, хранящемся у нотариуса, в налоговой инспекции по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и у него самого. В ЕГРЮЛ, а также в иных реестрах госорганов видно только Уполномоченного управляющего товарища и реквизиты договора (см. ст. 10 ФЗ Об ИТ). Сведений о других товарищах там не содержится (читай, прикрытое владение).

Закон также предоставляет возможность участвовать в договоре через посредника,. В этом случае даже в самом договоре инвестиционного товарищества будет виден только посредник, реальный инвестор останется за кадром (читай, скрытое владение). Однако, возможные риски здесь очевидны: посредник может сказать, что он в договоре участвует исключительно в своем интересе и реальному собственнику нужно будет доказываь свои права, например, на имущество товарищества. Хотя и на этот случай в нашем арсенале есть возможность «постелить соломки»…

Именно эти особенности и позволяют нам использовать договор инвестиционного товарищества для сокрытия (прикрытия) факта владения бизнесом:

• Поскольку доли/акции компаний приобретаются инвестиционным товариществом в лице его уполномоченного управляющего товарища, формально (в ЕГРЮЛ, реестре акционеров) именно он и становится владельцем активов, а доли/акции приобретают статус общего имущества инвестиционного товарищества. При этом доля каждого из товарищей на данное имущество определяется пропорционально размеру его вклада, внесенного в инвестиционное товарищество. Для учета прав на ценные бумаги, составляющие общее имущество товарищей, уполномоченному управляющему товарищу депозитариями и держателями реестра открываются счета депо и лицевые счета инвестиционного товарищества. Имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются (п. 2 ст. 10 ФЗ об ИТ).

• Таким образом, сразу и явно установить владельца доли/акций нельзя. Опосредованно через уполномоченного управляющего товарища долей/акциями владеют все товарищи. При этом, поскольку доли товарищей определяются договором, третьи лица информации о том, в каком размере каждый из товарищей владеет долей в общем имуществе, не обладают.

• Доли и акции управляющих товарищей, которыми они владели до вступления в инвестиционное товарищество, могут быть их вкладом в совместную деятельность. В этом случае формально также поменяется владелец активов (долей) – на уполномоченного управляющего товарища, ведущего учет общего имущества. Таким образом, также можно скрыть фактическое владение бизнесом, при этом обязательно детально урегулировав полномочия управляющего товарища, ведущего учет общего имущества, по владению и распоряжению передаваемыми активами.

К тому же в случае, если юридических лиц в группе компаний больше, чем сособственников и затруднен вопрос с выбором участников/акционеров для всех компаний, то договор инвестиционного товарищества позволяет аккумулировать владение в рамках учета общего имущества ИТ и распределять прибыль от участия в компаниях согласно любой договоренности партнеров. Учитывая общее владение всеми долями, у каждого из партнеров существует гарантия получения справедливой доли в прибыли всей группы компаний, а не отдельных субъектов, где он числится как участник/акционер.

• Кроме того, выстраивание такой цепочки владения усложняет обращение взыскания на имущество по обязательствам одного из товарищей. Так, например, если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора инвестиционного товарищества, невозможен, либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору ИТ возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Независимая оценка может сильно варьироваться, а конфиденциальность договора инвестиционного товарищества делает получение сведений о действительном размере и стоимости доли товарища затруднительным.

• Государственная регистрация прав на недвижимое имущество также осуществляется только на Уполномоченного управляющего товарища. Его партнеры в реестре не указываются. (п. 4 ст. 10 ФЗ об ИТ). Но отражено, что лицо действует в интересах договора ИТ, а потому третье лицо, например, не может приобрести имущество в обход условиям договора, якобы не зная о нем (не станет добросовестным приобретателем имущества).

В государственном реестре прав на недвижимое имущество в случае передачи его в общую собственность Инвестиционного товарищества указывается:

• вид права: слова «общая долевая собственность»;

• правообладатели: слова «Участники договора инвестиционного товарищества, управляющим товарищем (товарищами) является:_______», далее указываются сведения об управляющем товарище (наименование, адрес, ОГРН);

• документы-основания: реквизиты договора инвестиционного товарищества (в том числе наименование (индивидуальное обозначение) данного договора, включающее в себя слова «инвестиционное товарищество», регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата, фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор был удостоверен, дата нотариального удостоверения данного договора), акт приема-передачи недвижимого имущества и так далее.

Сведения о размере доли в праве не указываются.
То есть, указано, что товарищ действует в интересах товарищества, но остальные товарищи не указаны.
Это следует из Приказа Минэкономразвития России от 23.12.2013 №765 (ред. от 26.03.2015) «Об утверждении правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним…»
Эта же информация отражается в выписке.

• Даже в другом договоре Инвестиционного товарищества, в котором участвует первое Инвестиционное товарищество, указывается только Уполномоченный товарищ (п. 9 ст. 10 ФЗ Об ИТ).

7. Безналоговое рефинансирование в группе компаний

В рамках товарищества можно свободно перераспределять денежные средства, заработанные, например, в одном направлении деятельности — в другое (другую компанию):

Например, доходы от строительного направления, полученные в виде дивидендов, перенаправляются в компанию «Стартап» безналоговым способом (например, вкладом в чистые активы Стартапа п.3.4 п.1 ст. 251 НК РФ).

8. Резюме:

Таким образом, Инвестиционное товарищество:

• Юридически закрепляет согласованные доли собственников в бизнесе (в том числе и в имуществе) в ситуациях, когда партнеры ведут бизнес сразу в нескольких направлениях, и их доли в компаниях распределены неодинаково;

• Обеспечивает скрытое (прикрытое) владение бизнесом или его частью, а также имуществом;

• Позволяет аккумулировать прибыль одних бизнес-проектов и инвестировать в другие с полным обособлением каждого направления и минимальными налоговыми последствиями;

• Закрепляет зоны ответственности в проекте с учетом компетенций и ролей участников договора;

• Устанавливает гибкий порядок для обсуждения и принятия решений участниками договора (исходя из функций каждого участника, закрепления права последнего голоса за тем или иным собственником по отдельным вопросам и др).

Обсудить материал

1. Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. №335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе», далее — ФЗ об ИТ

2. См. Закон РСФСР от 26.06.1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» в действующей редакции.

3. Форма утверждена Приказом Минфина РФ от 13.06.2012 г. № 77н «Об утверждении формы расчета финансового результата инвестиционного товарищества»

В начале 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – закон), который регулирует заключение, изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества, а также ответственность, права и обязанности участников такого товарищества. Организация инвестиционного товарищества (далее – ИТ) достаточно проста: инвесторы (будущие товарищи) – главные вкладчики денежных средств, и исполнители (будущие управляющие товарищи) – носители идеи, заключают между собой договор инвестиционного товарищества (далее – договор), вносят вклады (для управляющих товарищей это могут быть даже лишь его знания, навыки и умения) и, при успешном стечении дел, делят между собой полученную прибыль. В случае если проект окажется не удачным, и прибыль получить не удастся, инвестиционное товарищество через определенное время прекратит свою деятельность без необходимости длительной процедуры ликвидации, как это происходит в случае с хозяйственными товариществами и обществами. Несмотря на то, что большинство инвестируемых проектов оказываются невыгодными, оставшаяся малая часть окупает все расходы инвестора. О некоторых особенностях правового регулирования деятельности инвестиционных товариществ, нотариальном удостоверении договора ИТ и пробелах нового закона пойдет речь в данной статье.

Договор инвестиционного товарищества

Закон установил обязательную письменную нотариальную форму для договора инвестиционного товарищества (главное правовое основание создания ИТ) и ряда иных сделок (ч. 1 ст. 8). Объяснить такое решение законодателя можно как общей тенденцией к увеличению перечня сделок, которые не могут быть заключены без участия нотариуса, так и необходимостью обеспечить обозначенную законом степень публичности некоторых условий договора, учитывая то, что ИТ юридическим лицом не является и не подлежит государственной регистрации (один экземпляр всех удостоверяемых документов будет находиться в делах нотариуса). Исключение из вышеуказанного правила только одно: изменение договора в судебном порядке не требует нотариального удостоверения (ч. 2 ст. 17). Таким образом, практически весь объем документов, образующих договор инвестиционного товарищества, удостоверяется нотариально. Тем не менее, для ряда согласий, разрешений, соглашений, решений, указанных в ч. 8 ст. 6, ч. 2, 5, 6 ст. 8, ч. 3, 15, 17 ст. 9, ч. 1 ст. 12, ч. 5 ст. 15 и т.д., нотариальной формы не установлено. Так, например, любое третье лицо может предоставить в простой письменной форме согласие уполномоченного управляющего товарища на доступ к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам, в то время как условия договора охраняются в соответствии с ФЗ «О коммерческой тайне», со всей вытекающей из него ответственностью.

Важно отметить, что договор и иные указанные в законе документы удостоверяются не любым нотариусом, а только нотариусом по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища (ч. 1 ст. 8). При этом у нотариуса, удостоверившего первый договор, будут удостоверяться и все последующие возможные изменения, дополнения, приложения, соглашения, предварительные договоры, доверенности.

Доступ к договору не является абсолютно публичным. Для третьих лиц он допускается лишь с письменного разрешения уполномоченного управляющего товарища (ч. 2 ст. 8). Исключение составляют случаи, когда такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Кроме этого, ряд условий договора должны быть открыты нотариусом третьим лицам без получения разрешения управляющего товарища. К таким условиям отнесены: дата заключения договора, номер договора, наименование договора, перечень управляющих товарищей (ч. 3 ст. 12).

Особое внимание хотелось бы уделить доверенности на ведение общих дел товарищей, так же удостоверяемой нотариально. Первая ее особенность заключается в том, что передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей по ней не допускается (ч. 8 ст. 9). Вторая связана со сроком договора, который может быть и менее максимального срока доверенности в три года, а значит, что срок действия доверенности не может превышать срока действия договора. Третья особенность – в указании на обязательные элементы такой доверенности в виде даты заключения, номера и наименования договора ИТ, а так же в указании на то, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества. Поскольку законом прямо предусмотрено удостоверение доверенности от нескольких лиц, очевидно, что такая доверенность должна быть исполнена в виде единого документа.

Определенный пробел имеется в процедуре расторжения договора ИТ. Общее правило ст. 452 ГК РФ гласит, что «соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона… не вытекает иное.» Однако, ни в закрытом перечне нотариально удостоверяемых документов в ч. 1 ст. 8 (в числе которых есть, например, изменения в договор), ни в ст. 17, посвященной изменению и расторжению договора, не говорится об обязанности сторон нотариально удостоверять расторжение договора. Более того, норма в ч. 2 ст. 17 («В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу… Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества в этом случае не требуется.») только усиливает возникшую неопределенность (нотариальное удостоверение расторжения договора не упоминается именно потому, что изначально для расторжения не предусмотрена нотариальная форма?).

Перечислим основные условия, которые следует указать в договоре ИТ:

1. Наименование договора (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество» (ч. 8 ст. 3). Данное требование закона не совсем понятно, поскольку никакого реестра и централизованного учета, в отличие от британского «аналога» – limited partnership, не предусмотрено;
2. Предмет договора (ст. 432 ГК) – обязательство соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (ч. 1 ст. 3);
3. Стороны договора. Указание на товарищей, управляющих товарищей, уполномоченного управляющего товарища (ч. 3 ст. 4, ч. 1 ст. 8);
4. Размер и состав вкладов в общее дело (ч. 1 ст. 11). Указание на вклад управляющего товарища (ч. 1 ст. 6) плюс денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, оценщиком (ч. 3 ст. 6);
5. Совокупный размер вкладов, вносимых товарищами в общее дело (ч. 1 ст. 11);
6. Срок и порядок внесения вклада или части вклада в общее дело (ч. 6, ч. 7 ст. 6, ч. 1 ст.11);
7. Размер долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядок изменения таких долей (ч. 1 ст. 7, ч. 1 ст.11);
8. Указание на обязанности уполномоченного управляющего товарища (ч. 3 ст. 4);
9. Порядок и срок предоставления участникам договора сведений о суммах расходов, суммах вознаграждения управляющих товарищей, текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе (ч. 4 ст. 4);
10. Определение размера и порядка получения управляющим товарищем вознаграждения за ведение общих дел товарищей (ч. 1 ст. 5);
11. Размер денежных средств, вносимых управляющим товарищем в качестве вклада в общее имущество товарищей, когда по общему согласию участников договора (либо в ином порядке и случаях, установленных договором) в отношении управляющего товарища установлено требование о внесении денежных средств в качестве части вклада в общее имущество товарищей (ч. 8 ст. 6);
12. Срок действия договора или указание цели в качестве отменительного условия (ч. 2 ст. 7, ч. 1 ст. 13). Такой срок не может превышать пятнадцать лет;
13. Условия и порядок возмещения управляющему товарищу расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей плюс обязанность управляющего товарища предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам (ч. 12 ст. 9);
14. Условия совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами (если их несколько), в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей (ч. 13 ст. 9);
15. Последствия прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей (ч. 16 ст. 9);
16. Ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов (ч. 1 ст. 11).

Закон предоставляет настолько широкий выбор диспозитивных норм, позволяя товарищам самостоятельно устанавливать удобные им для конкретного бизнес-проекта правила, что едва ли один договор будет похож на другой. И роль нотариуса в его удостоверении будет крайне важна, ведь помимо общих положений об установлении воли, право- и дееспособности (чего стоят только «иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву»), нотариусу необходимо проверить наличие существенных условий в договоре, проверить, не изменены ли императивные положения закона (например, ч. 1 ст. 9, ч. 2 ст. 12, ч. 2 ст.13, ч. 6 ст. 14, ч. 2 ст. 15) и т.д.

Вопросы нового закона

Не смотря на то, что закон достаточно четко регулирует создание и деятельность ИТ, нотариальной и судебной практике еще предстоит разобраться в ряде вопросов.

Начнем с того, что согласно ч. 1 ст. 6 вкладом управляющего товарища могут быть знания, навыки и умения, а также деловая репутация. Согласно же ч. 3 ст. 6, вклад, вносимый не в денежной форме, должен быть оценен оценщиком. Какими методами оценщики будут оценивать, скажем, навыки? Напомним, что согласно ст. 1042 ГК, денежная оценка подобного вклада товарища в договоре простого товарищества производится по соглашению между товарищами.

Не очень понятно, почему максимальный срок договора инвестиционного товарищества ограничен пятнадцатью годами либо достижением определенной цели. Тем более что подобных ограничений для договоров простого товарищества нет. Нет и ограничений на участие в нескольких договорах ИТ, в том числе тех же товарищей в полном составе.

Остались неурегулированными ряд процедурных вопросов. Так, согласно ч. 4 ст. 8, уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, хранящихся у нотариуса, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи. Однако не понятно как самому уполномоченному управляющему становится об этом известно? Обязанности «нового» нотариуса уведомить уполномоченного управляющего о передаче дел в законе нет, и установить ее в договоре, разумеется, не возможно.

Согласно ч. 1 ст. 8, договор и иные документы к нему удостоверяются и хранятся у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Этой же частью установлено, что прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного управляющего товарища. Но что должно происходить, когда уполномоченный управляющий товарищ, полномочия которого продолжают действовать, изменит адрес местонахождения?

Согласно ч. 3 ст. 12, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, должен быть установлен порядок раскрытия нотариусом информации о существовании договора инвестиционного товарищества. До установления такого порядка, обязан ли нотариус раскрывать указанную информацию, и имеет ли он на это право? Представляется, что права и законные интересы лиц не могут быть нарушены вследствие отсутствия подзаконного акта, а значит, вероятнее всего этот вопрос первое время будет решаться на уровне нотариальных палат совместно с территориальными органами юстиции.

Непонятным выглядит требование ч. 18 ст. 9 о необходимости внесения дополнительного вклада товарищем для осуществления полномочий управляющего товарища в ситуации, когда в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими. Такой товарищ уже внес свой вклад. А учитывая то, что нижний предел размера дополнительного вклада по умолчанию ничем не ограничен, норма о нем выглядит весьма декларативно.

Не лишен рассматриваемый нами закон и некоторых юридико-технических ошибок. Так, например, п. 1 ч. 1 ст. 19 говорит, что договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие истечения установленного законом предельного срока договора инвестиционного товарищества, который, однако, установлен ч. 1 ст. 13 (не может превышать 15 лет), в то время как договор может быть заключен на срок и менее 15 лет.

Как мы видим, закон содержит не одно противоречие, и далеко не все процедуры прописаны и регламентированы. Пройдет немало времени, прежде чем на вопросы, связанные с применением закона, найдутся ответы, как в теории, так и в практике.

Некоторые положения закона применительно к субъектам договора ИТ изложены в таблице

	Товарищ	Управляющий товарищ	Уполномоченный управляющий товарищ
Назначение	Осуществляет совместную инвестиционную деятельность (п. 1 ст. 3).	Осуществляет от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (ч. 2 ст. 3) по решению, принятому простым большинством голосов участников договора (ч. 2 ст. 9).	Являясь одним из управляющих товарищей, выполняет ряд обязанностей, установленных законом и/или договором (ч. 3 ст. 4).
Субъектный состав	Любой из возможных по субъектному составу: коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, некоммерческие организации, иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву (ч. 3,4 ст. 3).	Любой из возможных по субъектному составу (ч. 5 ст. 4).	Только юридическое лицо (ч. 5 ст. 4), кроме иностранных организаций, не осуществляющих своей деятельности в РФ через постоянные представительства (ч. 1 ст. 9).
Количество	От 2 до 50 (ч. 1, ч. 6 ст. 3, п. 3 ч. 1 ст. 19)	Один или несколько (ч. 2 ст. 3, ч. 13 ст. 9)	Один (ч. 3 ст. 4)
Права (помимо общих прав, установленных, например, ч. 2 ст. 4 и прав, установленных договором).	Вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу (ч. 1 ст. 15).	Осуществление ведения общих дел товарищей (ч. 1 ст. 9) и право действовать от имени всех товарищей (ч. 7 ст. 9). Обращаться в суд от имени всех товарищей (ч. 7 ст. 4). Право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей (ч. 1 ст. 5). Право требовать возмещения произведенных за свой счет расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимым в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности (ч. 12 ст. 9).	Заключать соглашения с третьими лицами и давать им согласия на доступ к нотариально удостоверенным документам (ч. 2, 5, 6 ст. 8).
Обязанности (помимо общих обязанностей, установленных, например, ч. 2 ст. 4, ч. 6 ст. 6 и обязанностей, установленных договором).		Осуществление ведения общих дел товарищей (ч. 3 ст. 4). Обязанность возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения сделки с превышением предоставленных управляющему товарищу полномочий и в последствии не одобренной инвестиционным комитетом (ч. 11 ст. 9). Предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по сделкам, не относящимся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимым в интересах всех товарищей для ведения общих дел (ч. 12 ст. 9). Осуществлять обособленный учет доходов и расходов (ч. 3 ст. 4). Открыть банковский счет (счет инвестиционного товарищества) (ч. 3 ст. 4, ч. 1 ст. 10). Вести налоговый учет (ч. 3 ст. 4). Предоставлять сведения о суммах расходов, суммах вознаграждения управляющих товарищей, текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе (ч. 4 ст. 4). Учитывать общее имущество товарищей на отдельном балансе, и по такому общему имуществу вести самостоятельный учет (ч. 3 ст. 7). Уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к хранящимся у нотариуса документам, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса и о передаче этих документов другому нотариусу (ч. 4 ст. 8). Выдать третьим лицам письменное согласие на доступ к документам, при прекращении полномочий нотариуса, удостоверявшего договор (ч. 6 ст. 8). Открыть отдельный счет депо, для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности (ч. 1 ст. 10). Вести учет находящихся на счете инвестиционного товарищества денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей (ч. 1 ст. 10).
Вклад	Только денежные средства (ч. 4 ст. 6).	Деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация (ч. 1 ст. 6). Внесение подакцизных товаров в качестве вклада не допускается (ч. 2 ст. 6). По общему согласию участников договора может быть установлено требование о внесении денежных средств в качестве части вклада в общее имущество товарищей (ч. 8 ст. 6).
Передача прав и обязанностей по договору	Имеет право на полную или частичную передачу прав и обязанностей другим товарищам или третьим лицам, если договором не установлено иное. Полная передача прав и обязанностей по договору по умолчанию осуществляется с согласия всех товарищей (ч. 5 ст. 15).	Не допускается (ч. 2 ст. 15).
Отказ от участия в договоре	Не допускается, если договором не установлено иное (ч. 3 ст. 13).	Допускается лишь с согласия всех остальных участников договора (ч. 2 ст.13).
Ответственность	По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом (ч. 1 ст. 14).
	По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом (ч. 2 ст. 14).
	Со дня прекращения договора товарищи, состоявшие в договоре на день его прекращения, несут ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (ч. 3 ст. 19).
	По общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом (ч. 3 ст. 14). Отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором срок части вклада в общее дело (ч. 7 ст. 6). В случае, если договор не был прекращен в результате расторжения договора по требованию его участника в отношениях между ним и остальными товарищами, товарищ, который не является управляющим и участие которого в договоре прекратилось, не несет ответственность по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре (ч. 3 ст. 17). Возмещает убытки остальным товарищам, которые возникли вследствие совершения сделки с превышением предоставленных управляющему товарищу полномочий на ведение общих дел товарищей, в случае последующего отказа в одобрении такой сделки (ч. 11 ст. 9). При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем своим имуществом (ч. 3 ст. 14). В случае, если договор расторгнут в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами и договор вследствие этого не был прекращен по основаниям, предусмотренным Федеральным законом, такой управляющий товарищ или его правопреемник в течение трех лет с момента расторжения договора в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора (ч. 1 ст. 18). Возмещает за счет собственных средств в полном объеме убытки, причиненные третьим лицам в результате неуведомления их о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса и о передаче документов, другому нотариусу (ч. 5 ст. 8).

Помощник нотариуса Красноярского нотариального Округа Т.В. Поповой

Шашенко Сергей Николаевич

Указываются как все существенные условия, названные таковыми в Законе, так и иные важные дополнительные условия, отсутствие которых не делает договор недействительным (например, если срок действия договора не указан, такой договор действует в течение пятнадцати лет (ч. 1 ст. 13).

Являясь одним из управляющих товарищей ему присущи все их признаки.

В договоре одна из сторон обязательно должна быть юридическим лицом.

Инвестиционное товарищество является относительно новой формой организации предпринимательской деятельности, ключевым моментом которой является то, что формально инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, а целью, ради которой создается инвестиционное товарищество, является осуществление инвестиционной, в том числе инновационной деятельности.
В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» совместная инвестиционная деятельность – это осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов. Из данного определения возникает понимание и определение инвестиционного товарищества.
Отметим лишь, что инвестиционное товарищество является нетипичной для России формой предпринимательской деятельности, которая обладает специфическими особенностями, определяющими преимущества и недостатки инвестиционного товарищества, некоторые из которых нельзя однозначно отнести к отрицательным или положительным чертам инвестиционного товарищества.
Одним из преимуществ инвестиционного товарищества, по мнению законодателя, послужившей собственно тому, чтобы данная форма организации предпринимательской деятельности была создана, является то, что в момент разработки законопроекта в российском законодательстве отсутствовали приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Имеющиеся в российском праве конструкции, которые могут использоваться для целей коллективной инвестиционной деятельности, в том числе в венчурных проектах, не в полной мере отвечали потребностям российских и зарубежных инвесторов, а также мировой практике венчурного инвестирования. Законопроект об инвестиционном товариществе разработан с учетом анализа и адаптации к российской континентальной системе права Единообразного закона США о партнерстве с ограниченной ответственностью (Uniform Partnership Act Ch.614 Limited Liability Partnerships), Закона Великобритании о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г., Закона о совместных фондах развития (Pooled Development Funds Act) — (Австралия, 1992 г.). Считаем, что это действительно существенное преимущество инвестиционного товарищества.
Другим однозначным преимуществом инвестиционного товарищества является то, что это «свободная» форма организации предпринимательской деятельности. Инвестиционные товарищества появились в период либерализации современного корпоративного законодательства, определяющей отказ от излишне жесткого государственного регулирования юридических лиц и усиление диспозитивных начал, что выражается в предоставлении участникам гражданского оборота больших возможностей для самостоятельного определения модели поведения в связи с их участием в управлении юридическими лицами. Это выражается в том, что законодатель урегулировал самые существенные условия деятельности инвестиционного товарищества, а на усмотрение будущих товарищей оставил большой спектр организации деятельности инвестиционного товарищества (о действующих органах, о способах оценки вкладов, об обязанностях товарищей, об управлении в товариществе и многие другие).
Другим преимуществом инвестиционного товарищества является конфиденциальность условий договора инвестиционного товарищества, на основании которого и существует само инвестиционное товарищество.
В ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» определено, что условия договора не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом «О коммерческой тайне», за исключением раскрытия условий данного договора третьим лицам в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества.
Таким образом, будущим товарищам инвестиционного товарищества следует детально регламентировать случаи, основания, порядок принятия решения о разглашении условий договора, сам порядок разглашения условий договора инвестиционного товарищества перед третьими лицами. Эти правила могут быть предусмотрены как в самом договоре, так и в качестве приложения к нему. Но товарищи могут вообще не указывать в договоре случаи разглашения условий договора и в таком случае на данный договор инвестиционного товарищества будут распространяться общие условия разглашения конфиденциальной информации, предусмотренной в ФЗ «О коммерческой тайне».
В ч. 3 ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» установлено, что нотариус, который удостоверил договор инвестиционного товарищества раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую в себя сведения о дате заключения, номере такого договора, его наименовании (индивидуальном обозначении), об управляющем товарище или управляющих товарищах, для неограниченного круга лиц с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества.
Говоря о конфиденциальности как существенном условии договора стоит отметить, что ч. 2 ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» предусмотрено, что в договоре не может содержаться условие о запрете раскрытия информации о существовании инвестиционного товарищества перед третьими лицами (о негласном инвестиционном товариществе).
Также, преимуществом может являться то, что договор инвестиционного товарищества и само товарищество не подлежит государственной регистрации, однако договор необходимо нотариально заверять и вносить в специальный реестр у нотариуса, что может нести дополнительные временные и денежные затраты и уже может являться недостатком.
Еще одной особенностью, которая одновременно может являться и преимуществом и недостатком является то, что в качестве вклада в общее имущество товарищей инвестиционного товарищества можно внести свои деловые связи, а также обязанности по ведению бухгалтерского учета в инвестиционном товариществе. Преимуществом данная особенность является в силу того, что те юридические лица, которые в силу определенных причин не обладают серьезными финансовыми активами тем не менее могут внести свои деловые связи или взять на себя функцию бухгалтерского учета в качестве вклада и заниматься инвестиционной деятельностью и получать прибыль. Недостатком же это является в силу того, что возникают сложности в первую очередь с тем, как и во сколько оценить деловые связи, а также с тем, что для товарищей, которые вносят реальное имущество в качестве вклада может оказаться, что деловые связи были переоценены и не имеют действительной стоимости и пользы для инвестиционного товарищества.
Недостатком инвестиционного товарищества является срок, на который оно создается. В соответствии с ч. 1 ст. 13 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» максимальный срок, на который может учреждаться инвестиционное товарищество – это пятнадцать лет, а если срок в договоре не установлен, то такой договор действует не более пятнадцати лет. В договоре инвестиционного товарищества также может быть указана цель, по достижении которой договор перестает действовать, если же в течение пятнадцати лет цель договора достигнута не была, то договор, тем не менее, прекращает свое существование. Также, в договоре может быть указана одновременно и цель, по достижении которой договор инвестиционного товарищества прекращает своей действие, и срок, по истечении которого договор прекращает своей действие. В таком случае договор прекратит свое действие в зависимости от того, что наступит ранее – достижение цели или истечение срока, на который учреждено инвестиционное товарищество.
Таким образом, может получиться ситуация, в которой товарищи инвестиционного товарищества либо изначально планировали заниматься совместной инвестиционной деятельностью более 15 лет, либо они не уложились в срок, оговоренный в договоре и им придется заново заниматься мероприятиями по организации инвестиционного товарищества.
Еще одним недостатком является то, что имущество, вносимое в качестве вклада в общее имущество инвестиционного товарищества может использоваться только для совместной инвестиционной деятельности и никак иначе. Само же инвестиционное товарищество должно заниматься только инвестиционной деятельностью и никакой иной. Договор инвестиционного товарищества является предпринимательским, на что указывает цель договора – извлечение прибыли. Но целью договора является также и то, что участники договора реализуют извлечение прибыли посредством совместной инвестиционной деятельности, что дополнительно подтверждается п. 2 ст. 11 ФЗ «Об инвестиционном товариществе», в котором указано, что условия договора инвестиционного товарищества не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной настоящим Федеральным законом совместной инвестиционной деятельности.
Таким образом, в случае, если участники совместного инвестиционного товарищества решать заниматься совместно иной не инвестиционной деятельностью, им придется учреждать новое юридическое лицо с иными уставными целями. При этом возникнут проблемы с использованием имущества, внесенного в общее имущество инвестиционного товарищества, а также возникнет необходимость заключения множества различных соглашений и договоров.
Подводя итог можно сказать, что инвестиционное товарищество является неоднозначной формой осуществления предпринимательской деятельности, но обладающее некоторыми серьезными преимуществами в виде конфиденциальности условий договора инвестиционного товарищества, включая информацию о лицах, его учредивших, а также большой свободы в организации самого инвестиционного товарищества, что является, скорее всего, определяющими моментами в выборе именно такой формы организации предпринимательской деятельности.

Чтобы каждый день получать больше информации, подписывайтесь на нас в социальных сетях:

1. Договор инвестиционного товарищества

2. Товарищи в инвестиционном товариществе

3. Общее имущество товарищей

4. Ответственность товарищей

5. Ведение общих дел товарищей

6. Способы прекращения участия в договоре инвестиционного товарищества

Рассматриваемым Федеральным законом (далее — Закон об инвестиционном товариществе) устанавливаются особенности договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ), заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (ч. 2 ст. 1 Закона об инвестиционном товариществе). Данный Закон не устанавливает никаких новых организационно-правовых форм юридических лиц, его положения касаются исключительно регулирования договорных отношений между соинвесторами (товарищами).

В то же время нельзя не заметить определенное сходство между правовой конструкцией инвестиционного товарищества и товарищества на вере. В Пояснительной записке к законопроекту, который лежал в основе рассматриваемого Закона, разработчики указывали на желание предусмотреть в российском праве такую организационную конструкцию, которая соответствовала бы европейским аналогам коллективного инвестирования. Организационно-правовые формы полного товарищества и товарищества на вере, которые призваны выполнять аналогичные функции в России, не были востребованы в хозяйственном обороте.

Договорная конструкция простого товарищества, которая, в принципе, также может использоваться в коллективном инвестировании в качестве российского аналога ограниченного партнерства (limited partnership), имеет ряд существенных и неустранимых недостатков, которые не позволяют широко применять ее в коммерческом обороте. Основным недостатком указанного договора разработчики Закона об инвестиционном товариществе считают невозможность ограничить право на выход из состава участников договора простого товарищества. Это императивное правило делает конструкцию простого товарищества крайне неустойчивой, что подрывает доверие кредиторов на заключение сделок с участниками такого договора.

Конструкция инвестиционного товарищества призвана объединить преимущества хозяйственных товариществ и простого товарищества, исключив основные их недостатки. В целом данный правовой институт займет некоторое промежуточное положение между простым товариществом как договорной формой организации лиц и товариществом на вере как объединением лиц на основе юридического лица.

В Законе об инвестиционном товариществе специально оговорено, что положения Гражданского кодекса РФ, других федеральных законов, а также подзаконных актов, регулирующие отношения, связанные с инвестиционным товариществом, могут применяться лишь с учетом особенностей, установленных в рассматриваемом Законе.

Закон об инвестиционном товариществе вступает в силу с 1 января 2012 г.

Одновременно с рассматриваемым Законом принят Федеральный

Указание на возможность инвестирования в виде приобретения долей в складочном капитале хозяйственных партнерств связано с принятием Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который вступит в силу 1 июля 2012 г.

Следует отметить, что сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть не только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, но и некоммерческие организации в случае осуществления ими предпринимательской деятельности для достижений своих целей (ч. 3 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). В то же время п. 2 ст. 1041 ГК РФ предусматривает, что сторонами договора простого товарищества, заключаемого для ведения предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Эта норма Гражданского кодекса РФ на практике создала многочисленные затруднения, поскольку, в частности, не позволяла государственным или муниципальным органам участвовать в договоре простого товарищества в том случае, если он связан с предпринимательской деятельностью (см., к примеру, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 21.06.2007 по делу N А43-25248/2004-32-1116, ФАС Поволжского округа от 10.08.2009 по делу N А55-5051/2009). Иные судебные решения встречаются крайне редко (например, в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 04.05.2010 N Ф03-2359/2010 по делу N А16-1145/2009 суд не принял во внимание субъектный состав участников договора простого товарищества).

Таким образом, в отношении инвестиционного товарищества эти ограничения были сняты.

Рассматриваемый Закон не запрещает участие в договоре инвестиционного товарищества иностранных юридических лиц, а также иных объединений, не являющихся юридическими лицами, если их правовое положение согласно международным договорам и российскому законодательству допускает это участие (ч. 4 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

В договоре инвестиционного товарищества могут участвовать от 2 до 50 лиц (ч. 6 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). В то же время участники инвестиционного товарищества могут участвовать сразу в нескольких инвестиционных товариществах (ч. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Закон не предусматривает каких-либо ограничений для товарищей (соинвесторов) в этом отношении, в то время как полный товарищ в товариществе на вере может быть участником только одного товарищества (п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Количество экземпляров договора инвестиционного товарищества должно превышать на один количество товарищей по данному договору (ч. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе). Все экземпляры должны быть заверены нотариусом, один из экземпляров договора инвестиционного товарищества должен храниться у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Также должны быть нотариально заверены все изменения, дополнения и приложения к договору инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).

В Законе об инвестиционном товариществе предусмотрено одно исключение из данного правила. Изменение договора в судебном порядке по инициативе одного из товарищей не требует нотариального удостоверения в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ (ч. 2 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе).

Не допускается нотариальное удостоверение договора у нескольких нотариусов, а также замена нотариуса, который хранит экземпляр договора инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).

Доступ к договору инвестиционного товарищества не является публичным. Для третьих лиц он допускается лишь с письменного разрешения уполномоченного управляющего товарища (ч. 2 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе). Исключение составляют случаи, когда такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Кроме того, ряд условий этого договора не охраняется Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне», и они должны быть открыты нотариусом третьим лицам без получения разрешения управляющего товарища. К таким условиям ч. 3 ст. 12Закона об инвестиционном товариществе отнесены:

— дата заключения договора,

— номер договора,

— наименование (индивидуальное обозначение) договора,

— перечень управляющих товарищей инвестиционного товарищества.

Указанная информация должна быть раскрыта с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества. Порядок и сроки раскрытия информации должны быть указаны в подзаконном акте.

Представляется, что правило об обязательном нотариальном удостоверении договоров инвестиционного товарищества с «депонированием» одного из экземпляров этого договора у нотариуса для целей ознакомления третьими лицами с его условиями должно заменить сложную и формализованную процедуру государственной регистрации юридического лица (что, к примеру, является необходимым условием создания товарищества на вере). В то же время эти правила должны сохранить определенные гарантии для кредиторов, которые смогут узнать основополагающие условия договора инвестиционного товарищества, способные повлиять на исполнение обязательства товарищами (соинвесторами).

Договор инвестиционного товарищества должен быть срочным. Срок его действия может определяться периодом времени или достижением определенной цели, являющейся отменительным условием. В любом случае срок действия договора инвестиционного товарищества не может быть более 15 лет. Если же срок действия не указан, то недействительным такой договор не является. В рассматриваемом Законе установлено, что в этом случае договор инвестиционного товарищества считается заключенным на 15 лет (ч. 1 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе).

Кроме указания на стороны и срок действия, договор инвестиционного товарищества должен содержать следующие условия (ч. 1 ст. 11 Закона об инвестиционном товариществе):

— размер и состав вкладов (в том числе совокупный размер вкладов);

— сроки и порядок внесения вкладов в общее дело;

— размер долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядок изменения таких долей;

— ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

— иные условия, необходимость включения которых установлена Законом об инвестиционном товариществе.

Рассматриваемый Закон допускает включение в договор об инвестиционном товариществе положений об ответственности за неисполнение его участниками принятых на себя обязательств (ч. 4 ст. 11 Закона об инвестиционном товариществе). Следует отметить, что в этом договоре могут быть определены даже критерии уменьшения судом пределов неустойки в зависимости от различных обстоятельств.

Договор инвестиционного товарищества прекращается по основаниям, указанным в ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе. К ним отнесены:

— истечение предельного срока действия договора;

— достижение цели, указанной в договоре в качестве отменительного условия;

— возникновение ситуации, при которой в инвестиционном товариществе участвует только один товарищ.

Особо следует отметить, что по общему правилу договор инвестиционного товарищества не прекращается в случае изменения субъектного состава его участников (ч. 2 ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе). К примеру, в случае смерти товарища, ликвидации, банкротства участвующего юридического лица или выдела доли по требованию кредиторов. Иное правило может быть предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Данные нормы также значительно отличаются от положений, регулирующих отношения по изменению субъектного состава в договоре простого товарищества (п. 1 ст. 1050 ГК РФ), и имеют сходство с правилами, касающимися изменения состава участников в хозяйственных товариществах (ст. 76 ГК РФ).

2. Товарищи в инвестиционном товариществе

В инвестиционном товариществе могут участвовать два вида товарищей: управляющие и не являющиеся управляющими. Различие между ними заключается в круге их прав и обязанностей, а также в требованиях законодательства к их вкладу в общее дело. Данное разделение напоминает полных товарищей и вкладчиков в товариществе на вере (п. 1 ст. 82 ГК РФ); конструкция простого товарищества не предполагает подобного деления его участников.

Неуправляющие товарищи имеют лишь одну основную обязанность по договору инвестиционного товарищества — внести вклад в общее дело (ч. 1 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). Таким вкладом могут быть лишь денежные средства (ч. 4 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Управляющий товарищ, помимо обязанности по передаче вклада, должен осуществлять ведение общих дел инвестиционного товарищества (ч. 3 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). В частности, один из управляющих товарищей в соответствии с положениями договора инвестиционного товарищества обязан осуществлять следующие действия:

— ведение обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке;

— открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

— ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Такой товарищ согласно Закону об инвестиционном товариществе именуется уполномоченным управляющим товарищем (ч. 3 — 4 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). Он обязан информировать других товарищей о расходах инвестиционного товарищества, о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел, а также о текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе (ч. 4 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе). Указанные сведения уполномоченный управляющий товарищ должен предоставлять в порядке и в сроки, установленные в договоре инвестиционного товарищества.

Уполномоченным управляющим товарищем может быть только юридическое лицо (ч. 5 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе).

К вкладам управляющих товарищей рассматриваемым Законом также предъявляются иные требования по сравнению с неуправляющими товарищами. Управляющие товарищи в качестве вклада могут внести в общее дело не только денежные средства, но и иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию (ч. 1 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Однако имущество, отличное от денежных средств, в обязательном порядке должно быть оценено профессиональным оценщиком в соответствии с требованиями законодательства об оценочной деятельности (ч. 3 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено, что определенная часть вклада управляющих товарищей в обязательном порядке должна быть внесена денежными средствами (ч. 8 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

3. Общее имущество товарищей

Общее имущество товарищей формируется из вкладов, а также в результате совместной деятельности товарищей (ст. 1043ГК РФ). Исходя из того что рассматриваемый Закон не предусматривает какого-либо специального регулирования в этой части, вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК РФ). Размер вкладов товарищей должен быть закреплен в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей является долевым. Доля каждого товарища определяется пропорционально стоимости внесенного им имущества (ч. 1 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).

Общее имущество товарищей должно быть обособлено от имущества каждого из товарищей, а также имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у инвестиционного товарищества или у отдельных товарищей (ч. 3 ст. 7Закона об инвестиционном товариществе). Данное правило также напоминает конструкцию юридического лица, имеющего обособленное имущество (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Закон об инвестиционном товариществе предусматривает систему штрафов за несвоевременное внесение вкладов товарищами (ч. 5 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Кроме уплаты указанных штрафов, товарищ, не внесший вклад в общее имущество, обязан также возместить убытки в части, превышающей сумму процентов годовых (ч. 6 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе).

Товарищи отвечают по долгам инвестиционного товарищества, кредиторами по которым являются предприниматели, в пределах стоимости оплаченной доли в общем имуществе. Однако если такая сумма не была внесена в полном объеме, разницу между внесенной суммой вклада и полной суммой контрагенты товарищей могут получить из всего имущества инвестора (товарища), не исполнившего обязательство по внесению вклада (ч. 7 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Это касается только неуправляющих товарищей.

Отметим, что поскольку целью деятельности инвестиционного товарищества согласно Закону является извлечение прибыли, то большая часть обязательств, видимо, будет возникать по отношению к контрагентам-предпринимателям. Поэтому представляется, что норму об ограничении ответственности товарища стоимостью внесенной им доли можно считать общим правилом.

Раздел общего имущества товарищей или выдел из него доли по общему правилу не допускается (ч. 2 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе). Однако самим договором инвестиционного товарищества может допускаться раздел общего имущества или выдел доли из него.

Данное правило сильно отличается от правового регулирования выхода полных товарищей из товарищества на вере (п. 1 ст. 77 ГК РФ), а также отказа от договора или расторжения договора простого товарищества по требованию одного из товарищей (ст. ст. 1051 и 1052 ГК РФ).

Какого-либо специального правила о распределении прибыли между участниками договора инвестиционного товарищества в Законе об инвестиционном товариществе не содержится, поэтому к таким отношениям будут применяться общие положения о распределении прибыли в договоре простого товарищества (пп. 1 ч. 2 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе, ст. 1048 ГК РФ).

4. Ответственность товарищей

Закон об инвестиционном товариществе разделяет ответственность товарищей (соинвесторов) по видам оснований ее возникновения и статусу товарищей.

Ответственность неуправляющих товарищей по общему правилу ограничена размером их вкладов в общее имущество (ч. 3 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе). Данное правило распространяется на все требования кредиторов, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, если эти требования имеют договорную природу.

Также товарищи будут нести солидарную ответственность всем своим имуществом по общим обязательствам, если данные обязательства имеют внедоговорную природу или возникли из договоров, заключенных с лицами, не имеющими статуса предпринимателя (ч. 1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе). Рассматриваемый Закон устанавливает, что товарищи отвечают по налоговым обязательствам в соответствии с порядком, установленным налоговым законодательством (ч. 2 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).

Управляющие товарищи, помимо указанных выше оснований ответственности, при недостаточности общего имущества товарищей также будут субсидиарно отвечать всем своим имуществом по общим обязательствам, возникшим из договоров, которые заключены с субъектами предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).

Данное регулирование ограничения ответственности товарищей суммой внесенных вкладов также в большей степени соответствует конструкции юридического лица, а именно — правовому положению вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере (п. 1 ст. 82 ГК РФ). В то же время ограничение ответственности лица в договорных правоотношениях выглядит достаточно необычным для российского права.

5. Ведение общих дел товарищей

Инвестиционное товарищество в качестве разновидности простого товарищества подразумевает в основании своей правовой конструкции ведение общего дела совместными усилиями товарищей. Рассматриваемый Закон подробно регулирует условия и порядок ведения совместной деятельности товарищей (соинвесторов).

В ч. 1 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе установлено, что общие дела инвестиционного товарищества могут вести лишь управляющие товарищи. Неуправляющие товарищи, а также товарищи — иностранные организации, не имеющие постоянного представительства в России, не могут участвовать в ведении общих дел товарищей. Соглашения, устанавливающие иное регулирование этого вопроса, ничтожны. Данное правило сближает рассматриваемую правовую конструкцию с товариществом на вере.

Установление обязанности управляющего товарища по ведению общих дел товарищей определяется простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества (ч. 2 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

В то же время решения, касающиеся общих дел товарищей, должны быть согласованы со всеми товарищами, если иное не предусмотрено Законом об инвестиционном товариществе или договором инвестиционного товарищества. Однако рассматриваемый Закон предусматривает и альтернативу определению решения инвестиционного товарищества. Согласноч. 3 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе решения, касающиеся общих дел товарищей, могут приниматься инвестиционным комитетом, состоящим из ограниченного круга товарищей. Состав такого комитета должен определяться по договоренности между товарищами. Порядок создания инвестиционного комитета должен быть предусмотрен договором об инвестиционном товариществе (ч. 4 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос, решения принимаются простым большинством, если иной порядок не предусмотрен договором инвестиционного товарищества (ч. 5 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

По умолчанию к компетенции инвестиционного комитета отнесены следующие вопросы (ч. 6 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе):

— утверждение и изменение инвестиционной декларации;

— принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, совершенных управляющим товарищем от имени всех товарищей, если его право на ведение общих дел товарищей в отношении таких сделок было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей, инвестиционной декларацией;

— принятие решений о возможности возмещения управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;

— принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей и инвестиционной декларацией.

Иные вопросы могут быть отнесены к компетенции инвестиционного комитета договором инвестиционного товарищества (ч. 6 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).

Для ведения общих дел и взаимодействия с третьими лицами другие товарищи должны выдать управляющему товарищу доверенность, имеющую указание на дату заключения, номер и наименование договора инвестиционного товарищества (ч. 8 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе). Полномочия, установленные этой доверенностью, не могут передаваться в порядке передоверия.

Для ведения общих дел уполномоченный управляющий товарищ должен открыть банковский счет инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе). Данный счет также открывается с указанием на дату заключения, номер и наименование договора инвестиционного товарищества. На счет инвестиционного товарищества должны быть помещены денежные средства, переданные в качестве вкладов в общее имущество товарищей (ч. 1 ст. 10Закона об инвестиционном товариществе).

В соответствии с ч. 2 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе через специальный счет инвестиционного товарищества должны осуществляться все операции, связанные с ведением общих дел товарищей (соинвесторов). Уполномоченный управляющий товарищ не вправе смешивать свои денежные средства с денежными средствами товарищей (соинвесторов), а также третьих лиц, размещенными на счете инвестиционного товарищества (ч. 3 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе).

На средства на счете инвестиционного товарищества не может быть обращено взыскание по долгам уполномоченного управляющего товарища (ч. 4 ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе).

6. Способы прекращения участия в договоре

инвестиционного товарищества

Рассматриваемый Закон устанавливает несколько различных оснований для прекращения участия товарища в договоре инвестиционного товарищества. Так, товарищ вправе:

— отказаться от участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. 2 — 3 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе);

— передать права и обязанности по договору инвестиционного товарищества (ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе);

— потребовать изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества (ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе).

До окончания срока действия договора инвестиционного товарищества или до достижения отменительного условия такого договора управляющий товарищ может отказаться от участия в указанном договоре с письменного согласия всех товарищей (ч. 2 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе). Иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре в период его действия ничтожен согласно прямому указанию Закона.

Неуправляющий товарищ по общему правилу лишен права на отказ от участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. 3 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе). Однако указанным договором может быть предусмотрена возможность данного отказа. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать также порядок и последствия отказа.

Осуществить передачу прав по договору инвестиционного товарищества может лишь неуправляющий товарищ (ч. 1 — 2 ст. 15Закона об инвестиционном товариществе). Соглашение о передаче прав и обязанностей управляющим товарищем ничтожно в силу прямого указания Закона.

Передать права и обязанности по договору товарищ вправе третьему лицу или другому товарищу. По общему правилу полная передача прав и обязанностей товарища возможна лишь с согласия всех товарищей, если иной порядок согласования не установлен договором инвестиционного товарищества (ч. 5 ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе). Закон указывает, что в договоре инвестиционного товарищества может быть предусмотрено получение согласия лишь управляющих товарищей и (или) получение согласия всех товарищей на частичную уступку прав и обязанностей.

Также Закон допускает, что договор инвестиционного товарищества может предусматривать преимущественное право товарищей перед третьими лицами на приобретение уступаемых прав и обязанностей (ч. 6 ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе). Преимущественное право может быть реализовано при согласии товарища, приобретающего права и обязанности, на цену и иные условия договора, предложенные третьим лицом, желающим приобрести права и обязанности товарища.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе товарищ может прекратить свое участие в договоре инвестиционного товарищества, заключенного с определением срока действия, путем расторжения или изменения этого договора в судебном порядке только по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 450 ГК РФ, которая предусматривает только два таких основания:

— существенное нарушение договора другой стороной;

— случаи, прямо указанные в законе или договоре.

Следует отметить, что в Законе об инвестиционном товариществе не поясняется, необходимо ли, чтобы существенное нарушение договора инвестиционного товарищества допустили все товарищи, один из них, или же, к примеру, только управляющие товарищи.

Прекращение договора инвестиционного товарищества по иным основаниям не допускается (ч. 1 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе). Тем самым договорному объединению товарищей (соинвесторов) было придано определенное единство, более крепкое, чем даже в некоторых юридических лицах (к примеру, в хозяйственных товариществах).