Замещение активов должника

Замещение активов должника – это инструмент, часто используемый в рамках процедуры банкротства. Процесс признания несостоятельности подразделяется на этапы. Один из этапов – попытка восстановления платежеспособности банкрота. Именно этой цели служит замещение. Оно также позволяет удовлетворить все претензии кредитора. Это альтернатива стандартной распродажи имущества через торги.

Сущность замещения активов

Замещение активов должника предполагает создание на базе имеющегося имущества нового акционерного общества. Возможна организация нескольких АО. То есть имущество должника обменивается на акции нового ЮЛ. Эти акции реализуются, что позволяет погасить задолженности. Замещение входит в план внешнего управления, или же решение о нем принимается на собрании кредиторов.

Мероприятие предполагает документальное сопровождение. Основной документ – это решение, подписанное органом управления, имеющего полномочия по заключению сделок. Возможность проведения замещения оговорена в законе.

Законодательное обоснование

Замещение активов должника регламентируется ФЗ №127 «О банкротстве» от 26 октября 2002 года. В статье 115 ФЗ №127 указано, что активы замещаются через создание АО. Уставной капитал общества формируется из имущества должника. Эмитированные акции получает должник, после чего он продает их на торгах. Полученные средства направляются на погашение задолженности. На практике мероприятие выполняется по схеме слияния или поглощения.

В статье 139 ФЗ №127 указано, что продажа собственности может осуществляться только через открытые торги. Введение этого правила обусловлено необходимостью предупреждения злоупотребления со стороны временного управляющего или других лиц. Однако процедура замещения – это исключение. Вывести активы можно через новое АО. То есть этап с торгами исключается.

Порядок проведения замещения активов

Замещение активов должника подразделяется на ряд этапов. Рассмотрим состав каждого из них.

Принятие решения

При формировании АО уставной капитал включает в себя имущество должника и его имущественные права, которые задействованы в коммерческой деятельности. То есть лицу не обязательно направлять в капитал все свое имущество. Пункт с проведением замещения включается в план управления. Перед этим принимается решение. Принять его могут эти субъекты:

• Управленческий состав.
• Совет директоров, если предмет соглашения составляет 25-50% от балансовой стоимости активов.
• Общее собрание акционеров, если предмет сделки составляет больше 50% от балансовой стоимости.

Порядок принятия решения о сделках с другими масштабами содержится в статье 79 ФЗ №208 «Об АО» от 26 декабря 1995 года.

ВАЖНО! Единственный законный инструмент для замещения – это создание нового ЮЛ.

К СВЕДЕНИЮ! Принятие решения – это довольно длительная процедура. Подобные решения принимаются управляющим органом довольно редко. Связано это с тем, что при реализации акций контроль над имуществом должника частично утрачивается. Принятие решения о замещении – это право, но не обязанность управляющего органа.

Оценка имущества, входящего в уставной капитал АО

Размер уставного капитала АО устанавливается решением собрания кредиторов. Объем капитала должен соответствовать значению из отчета об оценке рыночной стоимости имущества, включаемого в УК. Оценка проводится оценщиком. Специалист должен соответствовать требованиям, содержащимся в ФЗ №135 «Об оценочной деятельности» от 29 июля 1998 года. Оценщик не должен быть заинтересованным лицом, не должен зависеть от арбитражного управляющего, дебитора и кредиторов.

Если оценка рыночной стоимости отсутствует, решение о замещении будет нарушать права кредиторов. Соответствующий пункт содержится в Постановлении 19-го арбитражного апелляционного суда №19АП-2479/10 от 18 октября 2011 года.

В план внешнего управления может включаться несколько АО. Несколько обществ создается обычно в том случае, если должник – это многопрофильный субъект. Необходимость нескольких АО связана с пунктом 3 статьи 115 ФЗ №127. В этом пункте указано, что капитал формируется из имущества, используемого для определенной деятельности. Состав и стоимость имущества устанавливаются в плане внешнего управления.

Общее собрание кредиторов

Собрание кредиторов организуется после принятия органом управления решения о замещении. На нем рассматривается вопрос с включением мероприятия в план внешнего управления. Решение должно быть принято большинством голосов лиц, которые участвуют в собрании. При этом должен быть соблюден принцип о кворуме, содержащийся в статье 12 ФЗ №127.

Положительно проголосовать должны все кредиторы, долг перед которыми обеспечен имуществом должника (основание – статья 115 ФЗ «О банкротстве»). Пункт этот связан с тем, что держатель залога может управлять предметом залога с согласия владельца (пункт 2 статьи 346 ГК РФ). Если нужного числа голосов нет или голосование не было проведено вовсе, замещение выполняться не может.

Права залогового кредитора не будут нарушены только тогда, когда залог не был включен в состав замещаемых активов. Соответствующее правило содержится в Определении ВАС №ВАС-5351/12 от 26 апреля 2012 года.

Документальное основание включения имущества в состав уставного капитала:

• Решение собрания кредиторов.
• Передача имущества на основании акта приема-передачи.
• Государственная регистрация АО.

Если это недвижимость, требуется пройти государственную регистрацию прав собственности в ЕГРН.

При передаче имущества АО выполняется и передача прав и обязательств работодателя. То есть все действительные трудовые соглашения остаются актуальными. Работодателем становится созданное АО. Если должник исполнил обязательство по внесению имущества в УК, на него не накладывается солидарная ответственность по задолженностям перед уволенными сотрудниками.

Продажа акций

Реализация акций АО осуществляется на открытых торгах в соответствии со статьей 110 ФЗ «О банкротстве». Но в план внешнего управления можно включить пункт с реализацией на организованном рынке ценных бумаг. Продажа выполняется на основании Положения о порядках и сроках процедуры. Утверждается оно на собрании кредиторов. Если возникли разногласия между управляющим и кредиторами, решаются они в арбитражном суде.

Акции ЮЛ – это бумаги, удостоверяющие имущественные права. Они не относятся к правам на социально значимые объекты. Поэтому при продаже не нужно руководствоваться законом о реализации социально значимых объектов.

Если должник не исполнил обязанность по регистрации эмиссии по уважительным причинам, сделка не может признаваться недействительной. Причины признаются уважительными в арбитражном суде.

Преимущества и недостатки мероприятия

Замещение активов характеризуется преимуществами:

• Реализация имущества одним комплексом. При этом сохраняется его производственный потенциал, что позволяет извлечь максимальную выгоду от реализации.
• Продуктивное использование имущества.
• Снижение текущих платежей через экономию на налогах, сохранности активов.
• Сохранность штата сотрудников.
• Можно перевести лицензии и имеющиеся государственные контракты на другое лицо.

Однако у процедуры замещения есть и минусы:

• Потеря контроля над имуществом должника.
• Замена залогового имущества на эквивалент залога акций.
• Дополнительные траты на оценку активов.
• Уменьшение круга потенциальных покупателей активов в виде акций.

Процедура замещения не исключает злоупотреблений со стороны мажоритарных кредиторов.

Не так давно пришлось мне ломать голову над тем, как происходит замещение активов в уже ликвидируемом предприятии, т.е. в процедуре конкурсного производства, ввиду того, что в моей практике замещения активов не было ни во внешнем, ни в конкурсном. Камнем преткновения стала лицензия, которая, по идее умирает вместе с Обществом в момент вынесения решения о признании банкротом. Но не тут то было.

Я столкнулась в практике с процедурой конкурсного производства некого ООО, где кредиторами было принято решение о замещении активов, т.е. создании нового АО, с уставным капиталом из имущества этого самого ООО (в конкурсном производстве согласие учредителя на замещение активов не требуется).

Вопрос стал в переоформлении лицензии, ведь при признании должника банкротом она должна умирать, но, по правилам ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», она подлежит переоформлению на вновь учрежденное АО. Как быть?

На глаза мне попалось решение Арбитражного суда Ярославской области от 28.08.2017 г. по делу А82-8114/2017. Кратко суть дела: В конкурсном производстве осуществили замещение активов предприятия с лицензируемой деятельностью на учрежденное АО. Обратились в орган, выдающий лицензию с заявлением о переоформлении, но получили отказ, после чего обратились в суд. Суд первой инстанции поддержал заявителя, признал отказ в переоформлении незаконным, указав следующее:

«Законодательством о банкротстве, по мнению Общества, предусмотрен особый порядок создания юридического лица — акционерного общества в результате замещения активов должника. Отказ Департамента в переоформлении лицензии в рассматриваемом случае является незаконным и нарушает права и законные интересы общества, которое, приобретая имущество должника — ЗАО «ЗемляРесурс», право пользования животным миром, подтвержденным имеющейся у должника долгосрочной лицензии, не прекратившей свое действие в связи с принятием Закона об охоте, в силу его прямого указания, не имеет возможности реализовать свои права и фактически делает невозможным завершение процедуры замещения активов и причиняет вред правам общества, его акционерам, а также кредиторам ЗАО «ЗемляРесурс».

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом. На основании изложенных норм права, суд приходит к выводу, что законодательством о банкротстве предусмотрен особый порядок создания юридического лица — открытого акционерного общества в результате замещения активов должника. Вместе с тем, для этой процедуры, законодателем предусмотрен частный случай обязательного переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии для осуществления определенного вида деятельности. Соответственно, имущественные права должника – третьего лица — основанные на долгосрочной лицензии, перешли к заявителю в порядке статьи 141 Закона о банкротстве посредством замещения активов вместе с иными правами и имуществом, составившими уставной капитал вновь образованного общества».

Апелляционная инстанция оставила данный судебный акт в силе. Ответчик не сдается и идет в кассацию, вот 20.02 узнаем, чем закончится история 🙂

На мой взгляд, судебный акт очень красноречивый и подробный, что изданный первой инстанцией, что второй. В такие моменты уж очень хочется хвалить нашу систему арбитражных судов. Надеюсь, судебный акт устоит в кассации и станет одним из ярчайших правоприменительных документов. Теперь мне даже замещение активов с переоформлением лицензии не страшно:)

Всем адекватности в правосудии!

Интересно почитать ваши мнения по поводу замещения активов в конкурсном производстве. Какие сложности возникли? сталкивались ли с лицензируемой деятельностью? Все «За» и «Против».

В начале декабря 2020 года прекратит свое действие мораторий на банкротство. Уже сейчас из коронакризиса не вернулось около 20% бизнеса. И не факт, что эти цифры будут конечными. А значит, грядут банкротства, причем массово.

При этом, даже в банкротстве существует способ сохранить бизнес, не распродавая активы с целью погашения требований кредиторов. Это — процедура замещения активов.

Суть ее в том, что на базе имущества компании создается акционерное общество, в соответствии со ст. 114 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Акции данного АО реализуются на торгах должником, за счет этого выплачивается задолженность перед кредиторами.

Кстати, это еще и единственный случай, когда без особых проблем переоформляются лицензии компании и прочая разрешительная документация.

Эта процедура может быть использована на стадии конкурсного производства, как альтернатива продаже имущества с торгов. Когда есть это самое имущество, к примеру, производственный комплекс, завод, станки, другое оборудование, есть шанс восстановить производство и начать генерировать финансовый поток.

Важно: возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Могут быть созданы несколько акционерных обществ, может быть одно. Зависит от количества осуществляемых видов деятельности. Имущество, которое вносится в оплату их уставных капиталов, определяется планом внешнего управления, который, в свою очередь, определяет собрание кредиторов. Величина уставный капиталов строится на основе их рыночной стоимости, определяемой оценщиками.

Компания-должник является единственным учредителем этих новоиспеченных АО. Других учредителей там быть не может, это требование все той же статьи 115 ФЗ «О банкротстве».

При этом же к вновь создаваемому АО переходят права работодателя, трудовые договоры работников, которые трудились на компанию-должника, подлежат переоформлению.

Если есть имущество, находящееся в залоге, и включенное в уставный капитал — происходит замещение предмета залога на акции вновь созданного АО.

Кстати говоря, пока компания в процедуре банкротства — налоговые проверки к ней не придут. И взысканий по исполнительным листам тоже не будет.

Руководство этим акционерным обществом осуществляет сам внешний управляющий. Либо лицо, которое он назначает на эту должность (и отстраняет от нее). При этом, собрание кредиторов может создать и коллегиальный орган управления, если на то есть причина.

В итоге, имущество должника, внесенное в уставный капитал вновь созданного АО, для него неприкосновенно до тех пор, пока он с долгами не расплатится. Но и кредиторы это имущество не получат.

Как видите, банкротство необходимо не только для закрытия компании. Оно может ее и спасти от закрытия.

Специалисты КСК ГРУПП дадут исчерпывающие рекомендации, какой путь компании избрать в процессе банкротства.

Данный алгоритм действий актуален, поскольку:

• не все компании выйдут из кризиса;
• необходимо подумать над защитой активов и рисками субсидиарной ответственности уже сейчас.

Мы можем помочь:

• подготовиться к банкротству;
• учесть все возможные риски, включая субсидиарную ответственность;
• разработать механизм защиты активов и план банкротных мероприятий.

Оставляйте контакты, мы все расскажем: